Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2010 по делу n А51-10565/2007. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                         Дело

№ А51-10565/2007 6-541/9

 17 ноября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 11 ноября 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 17 ноября 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: Н.А. Скрипки, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.А. Хоменко

при участии:

от ЗАО "Дальневосточный хладокомбинат": представитель Ужва О.Г. (по доверенности от 05.03.2010)

от ООО "Тоннельный отряд № 12 Бамтоннельстрой": представитель Козлов Р.Г. (по доверенности № 05 от 11.01.2010)

от ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Строительное управление № 373": представители не явились, извещены надлежаще

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Дальневосточный хладокомбинат"

апелляционное производство № 05АП-6296/2010

на определение от 16.09.2010

судьи В.В. Саломая

по делу № А51-10565/2007 6-541/9 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "Тоннельный отряд № 12 Бамтоннельстрой" о процессуальном правопреемстве

по иску ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Тоннельный отряд № 12 Бамтоннельстрой"

к ЗАО "Дальневосточный хладокомбинат", ООО "Строительное управление № 373"

о взыскании 6 386 553 руб. 58 коп.

           УСТАНОВИЛ:

ООО «Тоннельный отряд № 12 Бамтоннельстрой» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о процессуальном правопреемстве: замене ООО "Строительное управление № 373" - ответчика, должника по делу № А51-10565/2007 6-541/9 на его правопреемника - Закрытое акционерное общество «Дальневосточный хладокомбинат».

Определением суда от 16.09.2010 заявление удовлетворено.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ЗАО "Дальневосточный хладокомбинат" обратилось с апелляционной жалобой об его отмене. Полагает, что форма договора перевода долга не соответствует требованиям гражданского законодательства, а также пунктам 4.7, 5.5.1 договоров подряда.

В заседание суда апелляционной инстанции надлежаще извещенные ООО "Дальневосточная лизинговая компания", ООО "Строительное управление № 373" явку представителей не обеспечили, мотивированных отзывов на апелляционную жалобу не представили. Коллегия с согласия явившихся в судебное заседание участников процесса в порядке ст.ст. 156, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), приступила к рассмотрению апелляционной жалобы по существу в отсутствие неявившихся лиц.

Представитель ЗАО "Дальневосточный хладокомбинат" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ООО "Тоннельный отряд № 12 Бамтоннельстрой" на доводы апелляционной жалобы возразил по основаниям, изложенным в отзыве, который приобщен судом к материалам дела. Просил определение Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Заслушав пояснения и возражения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции находит апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, а определение подлежащим отмене в силу следующего.

Как следует из материалов дела, между Обществом с ограниченной ответственностью «Дальтоннельстрой», выступавшим в качестве подрядчика, Обществом с ограниченной ответственностью «Строительное управление №343», выступавшим в качества заказчика, Закрытым акционерным обществом «Дальневосточный хладокомбинат», выступавшим в качестве инвестора, были заключены договоры подряда №ДТС-5-36/05 от 01.07.2005 г., №ДТС-5-41 от 12.07.2005 г., №ДТС-5-42-05 от 13.07.2005 г., №ДТС-5-67/05 от 25.08.2005 г., №ДТС-5-68/05 от 20.09.2005 г., №ДТС-5-69/05 от 20.09.2005 г., №ДТС-5-70/05 от 20.09.2005 г., №ДТС-5-72/05 от 04.10.2005 г., №ДТС-5-73/05 от 04.10.2005 г., №ДТС-5-74/05 от 10.10.2005 г., №ДТС-5-75/05 от 15.10.2005 г., №ДТС-5-08/06 от 30.03.2006 г., согласно которым, с учетом дополнительных соглашений к договорам, ООО «Дальтоннельстрой» обязалось выполнить строительно-монтажные работы на объекте «Холодильник емкостью 4,2 тыс. т.» на промузле 28 кв. г. Владивостока и на объекте «Магазин мелкооптовой торговли» ЗАО «Дальневосточный хладокомбинат», а ООО «Строительное управление №343» принять выполненные работы и оплатить их.

Всего ООО «Дальтоннельстрой» выполнило работ по договорам подряда на общую сумму 15 207 523 руб. 57 коп. За выполненные работы ООО «Строительное управление №373» оплатило ООО «Дальтоннельстрой» 9 056 167 руб. 14 коп. Задолженность ООО «Строительное управление №373» по договорам подряда составила 6 386 551 руб. 42 коп.

Требование к ООО «Строительное управление №373» в части долга по договорам №ДТС-5-68/05 от 20.09.2005 г. в сумме 2 832 249 руб. 92 коп., №ДТС-5-42/05 от 12.07.2005 г. в сумме 1 136 369 руб. 64 коп., №ДТС-5-36/05 от 01.07.2005 г. в сумме 619 367 руб. 59 коп., №ДТС-5-72/05 от 25.08.2005 г. в сумме 218 722 руб. 95 коп., на общую сумме 4 806 710 руб. 10 коп., было передано ООО «Дальтоннельстрой» по договору уступки требования от 30.09.2006 г. ООО «Дальневосточная лизинговая компания».

Требование к ООО «Строительное управление №373» в части долга по договорам №ДТС-5-20/06 от 14.07.2006 г. в сумме 461 005 руб., №ДТС-5-16/06 от 01.06.2006 г. в сумме 637 090 руб., №ДСТ-5-18/06 от 05.07.2006 г. в сумме 481 746 руб., №ДТС-5-70/05 от 20.09.2005 г. в сумме 0,32 коп., на общую сумму 1 579 843 руб. 48 коп. было передано ООО «Дальтоннельстрой» по договору уступки права требования от 30.09.2006 г. ООО «Автопредприятие - 2005». На основании договора уступки права требования от 26.03.2007 г., заключенного между ООО «Автопредприятие - 2005» и ООО «Тоннельный отряд №12 - Бамтоннельстрой» право требования в сумме 1 579 83 руб. 48 коп. по договорам №ДТС-5-20/06 от 14.07.2006 г., №ДТС-5-16/06 от 01.06.2006 г., №ДСТ-5-18/06 от 05.07.2006 г., №ДТС-5-70/05 от 20.09.2005 г. перешло к ООО «Тоннельный отряд №12 - Бамтоннельстрой».

Решением Арбитражного суда Приморского края от 19.09.2008 с ООО «Строительное управление №373» в пользу ООО «Дальневосточная лизинговая компания» взыскано 4 806 710  руб. 10 коп. основного долга, 32 574 руб. 58 коп. государственной пошлины. С ООО «Строительное управление №373» в пользу ООО «Тоннельный отряд №12 Бамтоннельстрой» взыскано 1 579 843 руб. 48 коп. основного долга, 10 743 руб. 98 коп. государственной пошлины. С ООО «Строительное управление №373» в доход федерального бюджета взыскано 114  руб. 21 коп. государственной пошлины.

Решение вступило в законную силу 20.10.2008. 21.10.2008 выданы исполнительные листы № 120037 и № 120038 на взыскание задолженности. 18.02.2009 выдан исполнительный лист № 126028 на взыскание госпошлины в доход федерального бюджета.

25.08.2009 ООО «Строительное управление № 373» направило в адрес ЗАО «Дальневосточный хладокомбинат» (получено 26.08.2009) требование б/н об оплате выполненных ООО «Дальтоннельстрой» работ по договорам подряда на общую сумму 6 039 067 руб. 79 коп., в которую вошла сумма долга по настоящему делу.

Удовлетворяя ходатайство  заявителя о процессуальном правопреемстве, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии со ст. 48 АПК РФ в случае выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стоны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Согласно пункту 4.7 указанных договоров подряда как все, так и любой из платежей по договорам, могут быть исполнены по поручению заказчика инвестором напрямую на счет подрядчика. Инвестор обязан платить своевременно по письму заказчика денежные средства для оплаты аванса и иных платежей по договорам или оплатить по требованию заказчика все или любой из этих платежей напрямую подрядчику в указанные заказчиком сроки, в случае нарушения этого обязательства нести ответственность, предусмотренную договором

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции сделал вывод о том, что имеет место перевод долга, условия которого соответствуют ст. 391 ГК РФ, в связи с чем заявление о процессуальном правопреемстве удовлетворено.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

В силу ст. 391 ГК РФ перевод долга на другое лицо - это заключаемое с согласия кредитора письменное соглашение между должником и новым должником, в результате которого происходит замена стороны обязательства: первоначального должника новым должником.

Как установлено вступившим в законную силу решением суда по настоящему делу, ЗАО «Дальневосточный хладокомбинат» является по исковым требованиям ненадлежащим ответчиком, поскольку обязанность по оплате ООО «Дальтоннельстрой» выполненных им подрядных работ возложена договорами на заказчика, в качестве которого выступало ООО «Строительное управление №373».

Поскольку прямо предусмотренной пунктами 4.7 и 5.5.1 договоров подряда обязанности перед ООО «Дальтоннельстрой» и его правопреемниками по оплате выполненных работ у ЗАО «Дальневосточный хладокомбинат» не имеется, рассматривать данные условия договора в качестве соглашения о переводе долга недопустимо.

Учитывая изложенное, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а определение суда - отмене, поскольку выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 16.09.2010 по делу № А51-10565/2007 6-541/9 отменить.

Отказать ООО «Тоннельный отряд № 12 Бамтоннельстрой» в удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве: замене должника по делу № А51-10565/2007 6-541/9 ООО «Строительное управление № 373» на его правопреемника ЗАО «Дальневосточный хладокомбинат».

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий:

И.С. Чижиков

Судьи:

Н.А. Скрипка

К.П. Засорин