Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.11.2010 по делу n А24-2678/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-2678/2010

 22 ноября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 17 ноября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 ноября 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Н.В. Алферовой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Н.А. Мильгевской  

при участии:

от ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому: Щапова Е.Ю. по доверенности от 31.12.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение № 299548 сроком действия до 31.12.2014;

от ООО «Профит-Инвест»: Еркин Е.Б. по доверенности от 12.11.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Профит-Инвест»

апелляционное производство № 05АП-6476/2010

на решение от 07.10.2010

судьи Е.В. Вертопраховой

по делу № А24-2678/2010 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению ООО «Профит-Инвест»

к ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому

о признании недействительным решения от 29.03.2010 № 13-09/1733 и обязании устранить допущенные нарушения

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Профит-Инвест» (далее – заявитель, ООО «Профит-Инвест», общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому (далее - ИФНС России по    городу  Петропавловску-Камчатскому, инспекция, налоговый орган) от 29.03.2010 № 13-09/1733 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость (далее - НДС), заявленной к возмещению, и об обязании инспекции устранить допущенные нарушения.

         Решением от 07.10.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд посчитал обоснованными вывод налогового органа о документальном не подтверждении обществом суммы заявленных налоговых вычетов в размере 3304858 руб. и отказ в связи с этим заявителю в возмещении НДС в размере 3378817 руб.

         Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 07.10.2010, ООО «Профит-Инвест» просит его отменить как незаконное и необоснованное, в обоснование заявленных требований указало следующее: Для строительства электростанции в рамках договора простого товарищества заказаны и составлены проектные документы. Ведение раздельного учета в товариществе осуществлялось посредством ведения отдельного баланса. Балансы за 2003 и 2004 г.г. представлены в налоговый орган. Отсутствие счетов-фактур на выкуп обществом долей в простом товариществе не является препятствием к возмещению спорного НДС, поскольку все сделки по выкупу долей в совместной деятельности совершены на основании договоров купли-продажи и не облагаются НДС в силу подпункта 12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.  

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции ООО «Профит-Инвест» поддержало доводы апелляционной жалобы.

ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласилось, решение суда просит оставить в силе. Инспекция полагает, что при осуществлении участником товарищества, ведущим общий учет операций в целях налогообложения, иной деятельности право на вычет суммы налога возникает при наличии раздельного учета товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, используемых при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) и используемых при осуществлении иной деятельности. Доказательств ведения такого раздельного учета для целей предъявления НДС к возмещению общество не представило.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         05.10.2009 ООО «Профит-Инвест» представлена в ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому уточненная налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2008 года, согласно которой заявлен к возмещению НДС в сумме 3378817 руб., в том числе: предъявленный подрядными организациями (заказчиками, застройщиками) при проведении капитального строительства, - 3304858 руб., по приобретению товаров (работ, услуг) - 73959 руб.

         В ходе проведенной в порядке статей 31, 88 Налогового кодекса РФ камеральной проверки представленной декларации инспекцией установлено обоснованное применение к вычету НДС в размере 73 959 руб. В отношении вычета по НДС в сумме 3304858 руб. инспекция пришла к выводу, что частично на сумму 702347 руб. заявленный вычет уже использовало ЗАО «Промышленная энергетика» в рамках договора простого товарищества, а оставшаяся сумма НДС - 2602511 руб. не подтверждена документально в связи с отсутствием сметы на строящийся объект. В результате налоговый орган пришел к выводу, что в нарушение пункта 3 статьи 174.1 Налогового кодекса РФ обществом неправомерно предъявлен к вычету НДС в сумме 3304858 руб. связи с отсутствием раздельного учета в простом товариществе.

         По результатам проверки составлен акт от 22.01.2010 № 15133.

Решением инспекции от 29.03.2010 № 13-09/1733 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, обществу отказано в возмещении НДС в сумме 3378817 руб.

Решение ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому от 29.03.2010 № 13-09/1733 общество в порядке ведомственного контроля обжаловало в вышестоящий налоговый орган.

По результатам рассмотрения жалобы налогоплательщика решением Управления Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю от 19.05.2010 № 09-17/03978 жалоба общества оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому решением от 29.03.2010 № 13-09/1733, ООО «Профит-Инвест» обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

Материалами дела установлено, что на основании договора от 18.06.2003 № ЭС-1 о совместной деятельности, заключенного между ИП Мишунин Д.А., ЗАО «Промышленная энергетика», ЗАО «Промэнергоремонт», ООО «Уникорстрой», ООО «Олма-Нефть», создано простое товарищество, товарищи которого обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для выполнения программы строительства комплекса электростанции в г. Павлово Нижегородской области для дальнейшей продажи тепловой и электрической энергии ОАО «Павловский автобус», а также извлечения прибыли.

Ведение бухгалтерского учета в товариществе поручено ЗАО «Промышленная энергетика» (пункт 3.6 договора о совместной деятельности). Оно же выступает в отношениях с третьими лицами в силу пункта 4.2 договора о совместной деятельности.

В дальнейшем товарищами заключались дополнительные соглашения № 1 от 20.06.2003, № 3 от 15.12.2003, № 4 от 23.04.2004 к договору относительно изменения стоимости вкладов и долей участников простого товарищества.

В соответствии с дополнительным соглашением № 5 от 01.12.2004 товарищ ООО «Олма-Нефть» выбыл из состава участников в связи с продажей своей доли ООО «Энергополюс».

Дополнительным соглашением № 3 от 09.12.2003 произведена замена товарища ИП Мишунина  Д.А. на ООО «Энергополюс», а в дальнейшем в связи с продажей доли последнего в простое товарищество приняты новые участники:  ООО «Камси», ООО «Страйк», ООО «РосКамФиш», ООО «Риватекс», ООО «Атланта», о чем оформлено дополнительное соглашение № 6 от 26.01.2005 к договору от 18.06.2003 № ЭС-1 о совместной деятельности.

В связи с продажей долей ООО «Энергополюс» и ООО «Уникорстрой»  вместо них в число товарищей простого товарищества вошло ООО «Профит-Инвест» согласно приложению от 19.01.2006 № 7 к договору от 18.06.2003 № ЭС-1.

В период с 2003 года по 2006 год товарищество осуществляло строительство электростанции, в связи с чем приобретало товароматериальные ценности: строительные материалы, оборудование, а также несло расходы по составлению смет на определенные виды работ (монтаж металлоконструкций каркаса, монтаж подкрановых балок, траншея прокладки кабеля и др.), заказчиком и покупателем которых являлось ЗАО «Промышленная энергетика» в соответствии с условиями договора о совместной деятельности от 18.06.2003 № ЭС-1.

16.06.2006 ООО «Профит-Инвест» выкупило долю ЗАО «Промышленная энергетика» в товариществе.

Пунктом 2 дополнительного соглашения от 16.06.2006 № 9 к договору ООО «Профит-Инвест» поручено ведение бухгалтерского учета общего имущества.

По состоянию на 21.12.2006 товарищами по договору от 18.06.2003 № ЭС-1 являлись: ООО «Профит - Инвест», ООО «Камси», ООО «Страйк», ООО «РосКамФиш», ООО «Риватекс», ООО «Атланта».

По договорам купли-продажи от 21.12.2006 ООО «Профит-Инвест» выкупило доли остальных вышеуказанных  товарищей и стало единоличным собственником строящегося объекта (нежилое здание энергоблока), находящегося по адресу: Нижегородская область, г. Павлово, ул. Суворова, 1.

С 21.12.2006 договор о совместной деятельности от 18.06.2003 № ЭС-1 прекратил свое действие.

18.05.2007 общество оформило право собственности на объект незавершенного строительства.

27.05.2008 заявителем оформлено право собственности на здание энергоблока.

После ввода объекта в эксплуатацию ООО «Профит-Инвест» как лицо, ведущее бухгалтерский учет общего имущества товарищей и их правопреемник, в уточненной декларации по НДС за 2 квартал 2008 года предъявило к возмещению НДС в сумме 3378817 руб., уплаченный при строительстве объекта в 2003-2004 г.г.

В составе указанных вычетов по НДС ООО «Профит-Инвест» заявлен налог, предъявленный подрядными организациями (заказчиками, застройщиками) при проведении капитального строительства в рамках договора простого товарищества, в сумме 3304858 руб., а также налог, уплаченный при приобретении товаров (работ, услуг) в рамках строительств объекта по договору простого товарищества, в сумме 73959 руб.

Для подтверждения заявленных налоговых вычетов в сумме 73959 руб. обществом представлены в инспекцию: книга покупок ООО «Профит-Инвест» за 2 квартал 2008 года, книги покупок ЗАО «Промышленная энергетика» за 2003-2004 годы, счета-фактуры, перевыставленные Агентом в адрес Принципала за услуги по обслуживанию электростанций и агентское вознаграждение; счета-фактуры, выставленные поставщиками товаров (работ, услуг) в адрес Агента, акты выполненных работ (оказанных услуг), товарные накладные на отпуск товаров, агентский договор б/н от 01.01.2007, книги продаж ЗАО «Промышленная энергетика» за 2006, 2007, 2008 г.г., счета-фактуры, выставленные в адрес ООО «Профит-Инвест» за 2006-2008 г.г. Заявление указанных налоговых вычетов признано инспекцией по результатам проверки обоснованным.

В целях подтверждения применения налогового вычета по НДС в размере 3304858 руб. обществом представлены следующие документы: счета-фактуры 2003-2004 гг., выставленные поставщиками работ (услуг) в адрес ЗАО «Промышленная энергетика»; книги покупок ЗАО «Промышленная энергетика» на сумму «входного» НДС в размере 7644925 руб.; договоры купли - продажи долей в простом товариществе на сумму 29648678 руб.; товарные накладные; акты оказанных услуг, выполненных работ; сметы (расчеты) на отдельные работы по строительству энергоблока; исполнительная и рабочая документация; проект на строительство отдельных объектов; таблица затрат; платежные поручения на оплату счетов-фактур; учетные политики за 2003, 2004 и 2008 г.г.; техпаспорт от 05.02.2007 на нежилое здание энергоблока (инвентаризационная стоимость объекта определена 413649 руб.); свидетельство № 52-АВ 487391 о государственной регистрации права на объект, согласно которому стоимость объекта – нежилого здания энергоблока составляет 48838 руб.; оборотно-сальдовые ведомости ЗАО «Промышленная энергетика» по счетам 07, 08.3, 08.4 за период с 01.01.2003 по 31.12.2006, оборотно-сальдовые ведомости и карточка бухгалтерского счета 08.3, 08.4 ООО «Профит-Инвест» за период с 01.01.2007 по 31.05.2008.

Признавая неправомерным заявление обществом к вычету НДС в сумме 3304858 руб., налоговый орган посчитал его неподтвержденным ввиду отсутствия раздельного учета в соответствии с пунктом 3 статьи 174.1 Налогового кодекса РФ.

Коллегия соглашается с данным выводом инспекции в силу следующего:

Согласно пункту 1 статьи 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

На основании пунктов 1 статьи 1043 Гражданского кодекса РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. (пункт 2 статьи 1043 Гражданского кодекса РФ).

При совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) на участника товарищества возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные главой 21 Налогового кодекса РФ (пункт 1 статьи 174.1 Налогового кодекса РФ).

В силу положений статьи 1047 Гражданского кодекса РФ прекращение договора простого товарищества не означает освобождение товарищей от ответственности за исполнение оставшихся