Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2010 по делу n А51-7620/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-7620/2010

 02 декабря 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 29 ноября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 декабря 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алферовой, Т.А. Солохина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.В. Жариковой  

при участии:

от ООО «ФЕСКО Лайнз Владивосток»: представитель Кийкова В.Л., доверенность № 186/10/ФЛВ от 03.06.2010 сроком до 14.01.2011, паспорт; представитель Попова А.К. по доверенности от 30.12.2009 № 133/10/ФЛВ сроком до 15.01.2011, паспорт;

от Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю: представитель Сафончик Е.В., доверенность № юр-112/20 от 20.10.2010 сроком до 31.12.2010, паспорт; представитель Шемина О.Н., доверенность № 01-06/ю от 11.01.2010 сроком до 31.12.2010, удостоверение УР № 650009 сроком действия до 31.12.2014;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ФЕСКО Лайнз Владивосток»

апелляционное производство № 05АП-5750/2010

на решение от 18.08.2010

судьи В.Ю. Гарбуз

по делу № А51-7620/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «ФЕСКО Лайнз Владивосток»

к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю

о признании недействительными решений от 07.04.2010 № 390 и № 50

                 УСТАНОВИЛ:

  Общество с ограниченной ответственностью «Феско Лайнз Владивосток» (далее – заявитель, ООО Феско Лайнз Владивосток», общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю (далее – налоговый орган, инспекция) от 07.04.2010 № 390 об отказе в привлечении к налоговой ответственности и от 07.04.2010 № 50 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость (далее – НДС).

Решением от 18.08.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу, что приведенный в подпункте 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ перечень работ (услуг), облагаемых по ставке 0 процентов, касается только тех работ (услуг), которые непосредственно связаны с реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны, облагаемых в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ по ставке 0 процентов. В соответствии с пунктом 5 статьи 164 Налогового кодекса РФ при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 статьи 164 Налогового кодекса РФ, то есть 10 или 18 процентов. В связи с этим оказанные обществом транспортно-экспедиционных услуги, услуги по перевозке, организации перевозок, в отношении ввозимого на территорию Российской Федерации товара, не могли облагаться заявителем по «нулевой» ставке.

         Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 18.08.2010, ООО «Феско Лайнз Владивосток» просит его отменить как вынесенное с неправильным применением норм материального права. По мнению заявителя, норма абзаца 2 подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ не содержит указания на какой-либо таможенный режим. Данный вывод соответствует позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 05.06.2007 № 877/07. Заявитель считает, что толкование указанной нормы права как ограничивающее применение «нулевой» ставки исключительно при помещении товаров под таможенный режим экспорта или свободной экономической зоны не соответствует положениям главы 21 Налогового кодекса РФ, а по операциям в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации, прямо противоречит содержанию абзаца 2 подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ. Соответственно, независимо от того, под какой таможенный режим помещается ввозимый на территорию Российской Федерации товар, услуги по его перевозке должны облагаться НДС по ставке 0 процентов.

         Заявитель указывает на то, что на протяжении длительного периода времени (2004-2009 г.г.) в  разъяснениях ФНС России и Минфина РФ также указывалось на применение налогоплательщиками ставки НДС 0 процентов в отношении услуг по транспортировке, погрузке и перегрузке товаров, помещенных под таможенный режим импорта (таможенный режим выпуска для внутреннего потребления) (письма Минфина РФ от 28.10.2004 № 03-04-08/99, от 22.03.2006 № 03-04-08/65, от 24.05.2006 № 03-04-08/108, от 31.03.2009 № 03-07-08/78, от 15.12.2009 № 03-07-08/251, от 17.06.2009 № 03-07-08/134, письмо ФНС РФ от 19.10.2005 № ММ-6-03/886@ и др.). В налоговые периоды 2007-2008 г.г. инспекцией неоднократно подтверждалась обоснованность применения обществом налоговой ставки 0 процентов к импортным перевозкам.

Кроме того, налогоплательщик указывает, что в случае, если перевозчиком установлена единая ставка оплаты за услуги перевозки от пункта за пределами территории Российской Федерации до пункта назначения на территории Российской Федерации, то в таможенную стоимость уже включается вся сумма расходов на услуги перевозки, в связи с чем при обложении перевозок импортных товаров НДС по ставке 18 процентов будет иметь место двойное налогообложение стоимости данных услуг. При этом, как указывает заявитель, право на вычет уплаченных сумм НДС, на что сослался суд, может быть реализовано не всеми категориями клиентов – налогоплательщиков в соответствии с их правовыми режимами.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ООО «Феско Лайнз Владивосток» поддержал доводы апелляционной жалобы.

         МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу общества с доводами жалобы не согласно. Налоговый орган полагает, что применение ставки НДС 0 процентов в силу подпунктов 1, 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ предусмотрено исключительно в отношении: товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта; товаров, помещенных под таможенный режим свободной экономической зоны; работ (услуг) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта и товаров, помещенных под таможенный режим свободной экономической зоны; работ (услуг) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки товаров на таможенной территории. При этом инспекция указывает на то, что применение налогоплательщиком соответствующих разъяснений Минфина РФ и ФНС РФ является основанием для исключения начисления пени и штрафа, но не налога. В связи с этим налоговый орган  считает, что в нарушение подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ налогоплательщик неправомерно применил налоговую ставку по НДС 0 процентов к стоимости выполненных работ (услуг) в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации, что повлекло доначисление НДС.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         24.11.2009 ООО «Феско Лайнз Владивосток» представлена в МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю уточненная налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2008 года, согласно которой общество отразило стоимость выполненных работ (услуг) в размере 406 405 912 руб., в отношении которой применило налоговую ставку 0 процентов на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ, в том числе в отношении работ (услуг), непосредственно связанных с реализацией товаров, ввезенных на территорию Российской Федерации (импортируемых товаров), в сумме 357 021 728 руб.

         В ходе проведенной в порядке статей 31, 88 Налогового кодекса РФ камеральной налоговой проверки представленной обществом декларации инспекция пришла к выводу, что налогоплательщик неправомерно применил налоговую ставку НДС о процентов в отношении оказанных обществом транспортно-экспедиционных услуг, услуг по перевозке, организации перевозок, в отношении ввозимого на территорию Российской Федерации товара, поскольку подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ налогообложение спорных операций НДС по «нулевой» ставке не предусмотрено.

         По результатам камеральной налоговой проверки составлен акт № 478 от 02.03.2010, на который налогоплательщиком представлены возражения.

07.04.2010 инспекцией вынесено решение № 50 об отказе в возмещении полностью налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, которым обществу отказано в применении налоговой ставки 0 процентов по реализации услуг, связанных с ввозом товаров на территорию Российской Федерации, в сумме 357 021 728 руб., установлено занижение налоговой базы на 412 055 363 руб. и отказано в возмещении НДС, уплаченного обществом своим перевозчикам (подрядчикам) при выполнении этих услуг, в сумме 61 062 553 руб.

Решением 07.04.2010 № 390 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения заявителю в отношении вышеназванных операций доначислен НДС по ставке 18 процентов в сумме 53 790 084 руб.

         Не согласившись с вынесенными налоговым органом решениями от 07.04.2010 № 390 и № 50, общество обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

         Основанием для отказа налогового органа в возмещении заявленной налогоплательщиком суммы НДС и вынесения оспариваемых решений явилось необоснованное, по мнению инспекции, выставление обществом в счета-фактуры, предъявленные своим клиентам за транспортно-экспидиционные услуги, связанные с перевозкой, доставкой импортных грузов (организацией выполнения этих работ), налоговой ставки по НДС 0 процентов, в то время как в отношении спорных операций в соответствии с пунктом 5 статьи 165 Налогового кодекса РФ подлежит применению ставка НДС 18 процентов.

         Суд первой инстанции поддержал позицию налогового органа и пришел к выводу, что приведенный в подпункте 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ перечень работ (услуг), облагаемых по ставке 0 процентов, касается только тех работ (услуг), которые непосредственно связаны с реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны, облагаемых в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ по «нулевой» ставке.

         Коллегия апелляционной инстанции не может согласиться с данным выводом суда в силу следующего.

         На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ.

Абзацем 2 подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что положение подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ распространяется на работы (услуги) по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке вывозимых за пределы территории Российской Федерации или ввозимых на территорию Российской Федерации товаров, выполняемые (оказываемые) российскими организациями или индивидуальными предпринимателями (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), и иные подобные работы (услуги), а также на работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенный режим переработки на таможенной территории.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» импорт - это ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации без обязательств об обратном вывозе.

Нормы Налогового кодекса РФ не определяют понятие «ввоз товаров». В силу указаний статьи 11 Налогового кодекса РФ для уяснения данного понятия надлежит руководствоваться пунктом 8 статьи 11 Таможенного кодекса РФ, согласно которому под ввозом товаров на таможенную территорию Российской Федерации понимается фактическое пересечение товарами таможенной границы Российской Федерации и все последующие предусмотренные таможенным законодательством действия с товарами до их выпуска таможенными органами.

Таким образом, согласно буквальному толкованию подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ при реализации услуг по организации и сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке товаров, импортируемых в Российскую Федерацию, оказываемых российскими перевозчиками (за исключением российских перевозчиков на железнодорожном транспорте), обложение таких операций налогом на добавленную стоимость производится по ставке в размере 0 процентов.

Изложенная норма абзаца 2 подпункта 2 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ является самостоятельной и указанные в ней услуги по сопровождению перевозок, перевозке или транспортировке, организации, сопровождению, погрузке и перегрузке ввозимых на территорию Российской Федерации товаров (то есть импорт товаров) и иные подобные работы (услуги) не находится в непосредственной зависимости от пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса РФ (работами (услугами), непосредственно связанными с производством и реализацией товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны). Перечисленные