Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2011 по делу n А51-11353/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11353/2009

 18 января 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 13 января 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 18 января 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алферовой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.С. Барановой

при участии:

от истца: Красовский В.И.: лично, паспорт;

адвокат Смольский А.А. по доверенности от 09.08.2010 сроком действия 3 года, удостоверение № 846;

от ответчика ООО «Центавр»:

представитель Перегон В.Г. по доверенности от 14.07.2010 сроком действия 3 года, паспорт; адвокат Якименко П.В. по доверенности от 05.07.2010 сроком действия 3 года, удостоверение № 1573; представитель Фокин А.Н. по доверенности от 12.01.2011 № 2 сроком действия до 14.11.2014, паспорт;

от Алексеенкова А. А.: лично Алексеенков А.А., паспорт; представитель Ткаченко И.А. по доверенности от 11.08.2010 сроком действия 3 года, паспорт;

от Алексеенковой М.А.: Алексеенков А.А. по доверенности от 06.08.2010 сроком действия 3 года, паспорт;

от Алексеенковой А.А.: Алексеенков А.А. по доверенности от 14.05.2010 сроком действия  года, паспорт;

от Ахонина А.А.: Алексеенков А.А. по доверенности от 17.08.2009 сроком действия 3 года, паспорт;

от Гончаренко А.В.: Алексеенков А.А. по доверенности от 17.08.2009 сроком действия 3 года, паспорт;

от Тертышного А.И.: Алексеенков А.А. по доверенности от 17.08.2009 сроком действия 3 года, паспорт;

от Щебетько Ю.Н.: Алексеенков А.А. по доверенности от 17.08.2010 сроком действия 3 года, паспорт;

от Шейнова М.П.: Алексеенков А.А. по доверенности от 17.08.2009 сроком действия 3 года, паспорт;

от третьих лиц:

Ильинов В.В. лично, паспорт;

Демиденко В.Э. лично, паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Центавр»

апелляционное производство № 05АП-6747/2010

на решение от 04.10.2010

судьи Заяшниковой О.Л.,

по делу № А51-11353/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) Красовского Виктора Ильича

к Алексеенкову Андрею Александровичу, Алексеенковой Марии Андреевне, Алексеенковой Анне Андреевне, Ахонину Андрею Александровичу, Тертышному Анатолию Ивановичу, Гончаренко Александру Витальевичу, Щебетько Юрию Николаевичу, Шейнову Максиму Петровичу, ООО «Центавр»

третьи лица: Ильинов Виктор Васильевич, Демиденко Вадим Эдуардович

о признании решения внеочередного общего собрания участников общества от 09.06.2009 недействительным,

           УСТАНОВИЛ:

Красовский Виктор Ильич обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к Алексеенкову Андрею Александровичу, Алексеенковой Марии Андреевне, Алексеенковой Анне Андреевне, Ахонину Андрею Александровичу, Тертышному Анатолию Ивановичу, Гончаренко Александру Витальевичу, Шебетько Юрию Николаевичу, Шейнову Максиму Петровичу, третьи лица: ООО «Центавр» (далее по тексту – Общество), Ильинов Виктор Васильевич, Демиденко Вадим Эдуардович о признании внеочередного общего собрания учредителей от 09.06.2009 недействительным на том основании, что общее собрание участников общества, проведено с нарушением требований закона, прав и законных интересов истца как участника, поскольку истец о проведении собрания и повестке дня извещен не был, участия в собрании и в голосовании по вопросам повестки дня не принимал.

По заявлению истца определением от 25.05.2010 ООО «Центавр» привлечено к участию в деле в качестве ответчика.

В отношении Алексеенкова Андрея Александровича, Алексеенковой Марии Андреевны, Алексеенковой Анны Андреевны, Ахонина Андрея Александровича, Тертышного Анатолия Ивановича, Гончаренко Александра Витальевича, Щебетько Юрия Николаевича, Шейнова Максима Петровича истцом заявлен отказ от иска.

Решением суда от 04.10.2010 требования истца удовлетворены, решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Центавр» от 09.06.2009 признаны недействительными, в отношении Алексеенкова Андрея Александровича, Алексеенковой Марии Андреевны, Алексеенковой Анны Андреевны, Ахонина Андрея Александровича, Тертышного Анатолия Ивановича, Гончаренко Александра Витальевича, Щебетько Юрия Николаевича, Шейнова Максима Петровича производство по делу прекращено в связи с принятием отказа от иска.

ООО «Центавр», не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить, принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы Общество указывает на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств спора, нарушение процессуальных норм, неправильное применение норм материального права.

В частности, суд не применил ч.2 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Между тем голосование  Красовского В.П. не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, решения, принятые на собрании, не повлекли причинения убытков данному участнику общества.

Судом не принято во внимание то обстоятельство, что истец в качестве генерального директора не надлежащим образом исполнял обязанности, в том числе не созывал очередные собрания участников, не отчитывался перед участниками, не выплачивал дивиденды. Суд не принял во внимание огромное количество доказательств, свидетельствующих о направлении Красовскому В.И. сообщений о созыве внеочередного собрания участников, в том числе на л.д. 105 т.1, уведомления от 26.03.2009 и 24.04.2009. Кроме того, все участники собрания подтверждают, что лично предупреждали истца о дате и повестке дня внеочередного собрания. Красовский В.П. как генеральный директор общества обязан был принять непосредственное участие в подготовке и проведении спорного собрания.

Заявитель жалобы оспаривает как бездоказательные выводы суда о переходе истцу доли Демиденко Вадима Эдуардовича на том основании, что переход доли не зарегистрирован, о переходе доли истец не известил всех участников общества.

В нарушение норм АПК РФ в ходе заседания суд первой инстанции прерывал пояснения одного из участников общества - Алексеенкова Андрея Александровича, постоянно истребовал необходимые документы у ответчика, а не у истца, нарушая тем самым принцип состязательности процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представители Общества,  Алексеенкова Андрея Александровича, Алексеенковой Марии Андреевны, Алексеенковой Анны Андреевны, Ахонина Андрея Александровича, Тертышного Анатолия Ивановича, Гончаренко Александра Витальевича, Щебетько Юрия Николаевича, Шейнова Максима Петровича, а так же третьи лица доводы апелляционной жалобы поддержали.

 Истец по доводам апелляционной жалобы возразил, отрицает получение извещения о дате и повестке дня оспариваемого собрания участников общества, отрицает личное участие в оспариваемом собрании, отрицает участие в голосовании по вопросам повестки дня оспариваемого собрания, ссылается на акт судебной экспертизы в обоснование доводов о том, что не подписывал новую редакцию Устава, составленную по итогам оспариваемого собрания.

Третьи лица Ильинов Виктор Васильевич и Демиденко Вадим Эдуардович пояснили суду, что внеочередное собрание участников Общества от 09.06.2009, было созвано по инициативе участника общества Алексеенкова Андрея Александровича. Лично Ильинов Виктор Васильевич и Демиденко Вадим Эдуардович присутствовали  на собрании 09.06.2009. Истец участия в собрании не принимал, появился в месте проведения собрания позднее назначенного времени и сразу ушел, не участвуя в обсуждении вопросов повестки дня и в голосовании.

Кроме того, в пояснениях суду Демиденко Вадим Эдуардович не отрицает факт подачи им 25.03.2009 заявления о выходе из состава учредителей ООО «Центавр» с передачей своей дли в уставном капитале в размере 25% Красовскому Виктору Ильичу.

Согласно пояснениям Алексеенкова Андрея Александровича он как участник Общества являлся инициатором проведения внеочередного собрания участников Общества от 09.06.2009. Заранее и неоднократно направлял письменные извещения истцу о дате и повестке дня внеочередного собрания участников Общества на бланках общественного движения «Физкультура и спорт» и с указанием указанного движения в качестве отправителя корреспонденции, поскольку Красовский В.И. так же как и другие участники Общества является участником данного общественного движения. Все имеющиеся доказательства письменного извещения истца о созыве внеочередного собрания участников Общества 09.06.2009 представлены в материалы дела. Кроме того, о проведении собрания истцу неоднократно сообщалось устно. Факт отказа Красовского В.И. от участия в собрании Алексеенков Андрей Александрович не отрицает. Сведения в протоколе собрания от 09.06.2009 по 3 и 4 пунктам о единогласном голосовании четырех участников общества поясняет технической ошибкой – опечаткой при составлении текста протокола.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд считает, что решение отмене не подлежит в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела судом установлено, что Ильинов Виктор Васильевич, Демиденко Вадим Эдуардович, Алексеенков Андрей Александрович и Красовский Виктор Ильич являлись участниками общества с ограниченной ответственностью «Центавр» с равными долями 25 % уставного капитала общества номинальной стоимостью 2 100 рублей, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 03.06.2008.

Решением общего собрания участников общества от 01.06.2008 полномочия

генерального директора общества Красовского В.И. продлены на 5 лет.

Из протокола № 1/09 от 09.06.2009 следует, что 09.06.2009 проведено общее собрание участников общества, на котором присутствовали Ильинов Виктор Васильевич, Демиденко Вадим Эдуардович, Алексеенков Андрей Александрович, Красовский Виктор Ильич и ряд иных лиц и на котором приняты решения о снятии с должности генерального директора общества Красовского В.И. (4 голоса «за», решение принято единогласно), о включении в состав частников общества Анохина Андрея Александровича, Тертышного Анатолия Ивановича, Алексеенковой Марии Андреевны, Алексеенковой Анны Андреевны, Гончаренко Александра Витальевича, Щебетько Юрия Николаевича, Шейнова Максима Петровича (4 голоса «за», решение принято единогласно), об избрании Анохина Андрея Александровича генеральным директором общества (11 голосов «за», решение принято единогласно), выходе Демиденко Вадима Эдуардовича, Ильинова Виктора Васильевича в связи с передачей обществу своих долей в размере 25 % каждый (11 голосов «за», принято единогласно); назначении Ахонина А.А. ответственным за подготовку и подачу документов в регистрирующие органы (8 голосов «за», решение принято единогласно). Протокол собрания согласно его тексту подписан секретарем собрания Алексеенковым А.А., председателем собрания Ильиновым В.В. и переизбранным председателем Гончаренко А.В.

В соответствии с выпиской ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока из ЕГРЮЛ от 08.07.2009, налоговым органом на основании представленных в налоговый орган документов произведена государственная регистрация соответствующих изменений.

Посчитав, что собрание от 09.06.2009 проведено с нарушением Закона об обществах с ограниченной ответственностью, истец обратился с настоящим иском в суд.

Согласно пункту 1 статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (далее по тексту Закон) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Статьей 35 Закона предусмотрено, что внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников (п. 1).

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении (п. 2 Закона).

В случае если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения (п. 4 Закона).

Порядок созыва и проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью регламентирован статьями 35 - 37 Закона.

Пунктами 1, 3 статьи 36 Закона определено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Иной способ уведомления участников общества о проведении общего собрания уставом Общества не предусмотрен.

По смыслу частей 1 и 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса