Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 по делу n А51-14509/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14509/2010

 01 февраля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 января 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 01 февраля 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Н.В. Алферовой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.С. Барановой

при участии:

от ООО "Лимон": представитель Шилкин А.Ю., доверенность от 05.10.2010 сроком на один год

от ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока: Северюхин К.А. по доверенности с ограниченными специальными полномочиями от 25.01.2011 № 11-12/01/000817 сроком действия 1 год, Коноваленко Е.А. по доверенности с ограниченными специальными полномочиями от 17.01.2011 № 11-11/01/000342 сроком действия 1 год,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Лимон", ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока

апелляционное производство № 05АП-6550/2010, 05АП-6741/2010

на решение от 19.10.2010

судьи Д.А. Самофала

по делу № А51-14509/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока

к ООО "Лимон"

о привлечении к административной ответственности

           УСТАНОВИЛ:

          Инспекция Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району                        г. Владивостока (далее – инспекция, ИФНС России по Фрунзенскому району                       г. Владивостока, налоговый орган) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Лимон» (далее по тексту – общество, ООО «Лимон») по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 19.10.2010 года  в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что событие вменяемого административного правонарушения в действиях Общества отсутствует, а нарушение запрета на осуществление указанной деятельности не образует состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Не согласившись с решением суда, налоговый орган подал апелляционную жалобу, доводы которой сводятся к тому, что в действиях ООО «Лимон» содержится состав административного правонарушения, предусмотренного  частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Заявитель жалобы считает, что лицо,  привлекаемое к административной ответственности, избирая вид предпринимательской деятельности по организации игр в смысле, придаваемом названному понятию  нормами Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации  и проведению азартных игр  и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», осознавая, что им не получено, либо не может быть получено разрешение на ее осуществление, допускает нарушение правил государственной разрешительной системы, действующих на всей территории Российской Федерации.

ООО «Лимон», не согласившись с решением суда, обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобой,  просит изменить мотивировочную часть судебного акта. В обоснование  своих доводов Общество указало, что суд сделал ошибочный вывод о соблюдении налоговым органом процессуальных норм при ведении административного  дела, поскольку согласно статье 28.3 КоАП РФ налоговые органы не наделены правом составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2  статьей 14.1 КоАП РФ, считает неправомерным вывод суда о том, что Общество за плату наличными денежными средствами через терминал предоставляло доступ к электронному кошельку  платежной системы «CASH PARTNERS», поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающее  данное обстоятельство.

Налоговый орган доводы своей жалобы поддержал в полном объеме, представил письменный отзыв, согласно которому  инспекция не согласна с доводами жалобы Общества, указала, что  материалами дела подтверждается факт того, что  Общество за плату наличными денежными средствами через терминал предоставляло доступ к электронному кошельку  платежной системы «CASH PARTNERS». В то же время, заявитель жалобы  указал, что в соответствии с частью 2 статьи 28.2 КоАП РФ, частью 3 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244, пунктом 5 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 №506, должностные лица налоговых органов при обнаружении фактов осуществления предпринимательской  деятельности по организации и проведению азартных игр без  специального разрешения вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Представитель ООО «Лимон» в судебном заседании и в письменном отзыве с доводами жалобы инспекции не согласен в полном объеме, считает, что суд первой инстанции сделал правильный вывод  об отсутствии возможности применения к спорным правоотношениям части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

           Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Согласно свидетельству серии 25 №003413681 ООО «Лимон» зарегистрировано в качестве юридического лица.

18.08.2010 сотрудниками ИФНС России по Фрунзенскому району                              г. Владивостока была поведена проверка деятельности ООО «Лимон» на предмет соблюдения им требований законодательства по организации и проведению азартных игр, в ходе которой было установлено, что в Интернет клубе «Лимон», принадлежащем Обществу, расположенном в г.Владивостоке,                                                ул. Комсомольская, 13, Общество осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием сети Интернет без специального разрешения (лицензии). Факт  правонарушения зафиксирован проверяющим в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 18.08.2010 № 000098.

14.09.2010 по факту правонарушения инспекция составила протокол об административном правонарушении № 00022, в котором действия Общества квалифицировала по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Данный протокол явился основанием для обращения налоговой инспекции в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Лимон» к административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

          Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) определяет правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливает ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

         Согласно статье 2 Закона № 244-ФЗ правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.

        На основании статьи 3 Закона № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем:

1) установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон;

2) выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон;

3) выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах;

4) выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах;

5) выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

          В силу статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

       Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

        Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

         Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

        Таким образом, в рамках Закона № 244-ФЗ введены следующие жесткие меры государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр:

-выделение специализированных территорий - игорных зон;

-выдача разрешений на осуществление соответствующей деятельности именно в игорных зонах;

-выдача лицензий на осуществление соответствующей деятельности в букмекерских конторах и тотализаторах;

-запрет на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи.

        Со дня вступления в силу Закона № 244-ФЗ выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с Законом № 244-ФЗ лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

        В соответствии с частями 7 и 8 статьи 16 Закона № 244-ФЗ органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете, начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

        В силу части 4 статьи 16 Закона № 244-ФЗ для лицензиатов срок действия лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений, выданных до дня вступления в силу Закона № 244-ФЗ и действующих на день его вступления в силу, продлевается строго до 30 июня 2009 года вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

        Часть 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

       Объектом правонарушения являются общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, обеспечивающие единую государственную политику в области правовых основ единого рынка, а также защиту прав и законных интересов граждан, их здоровья, нравственности, оборону страны и безопасность государства.

        Объективная сторона правонарушения выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно.

        Законом № 244-ФЗ предусмотрен разрешительный порядок деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах. Соответствующее разрешение выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов), в том числе путем проведения аукциона или конкурса (часть 2 статьи 13 Закона № 244-ФЗ). Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны. Указанное разрешение выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны (часть 3 статьи 13 Закона № 244-ФЗ).

        Вне игорных зон допускается организация и проведение азартных игр исключительно в букмекерских конторах и тотализаторах (при условии, что ими не будут использоваться игровые автоматы и игровые столы) (часть 4 статьи 5, часть 3 статьи 14 Закона № 244-ФЗ). Указанная деятельность подлежит обязательному лицензированию в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» (часть 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ).

         Налоговый орган считает, что ООО «Лимон» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», которая требует специального разрешения.

         Вместе с тем, такая деятельность прямо запрещена