Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2011 по делу n А51-14325/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14325/2010

 09 февраля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 03 февраля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 февраля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Г.А. Симоновой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С. Барановой  

при участии:

от Отдела Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю в Ленинском районе г. Владивостока: Арапов И.В. на основании приказа от 23.10.2010 № 891л/с, удостоверение ПРК № 034370; Буц Э.И. по доверенности от 03.02.2011 № МС-11-503др, паспорт;   

от ООО «Обслуживающая компания «Дом»: Ивашев С.В. по доверенности от 28.12.2010 сроком действия 1 года, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Отдела Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю в Ленинском районе г.Владивостока

апелляционное производство № 05АП-7426/2010

на решение от 17.11.2010

судьи О.М. Слепченко

по делу № А51-14325/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Обслуживающая компания «Дом»

к Отделу Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю в Ленинском районе г. Владивостока

о признании незаконным и отмене постановления

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Обслуживающая Компания «Дом» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Отделу Управления Федеральной миграционной службы Российской Федерации по Приморскому краю в Ленинском районе г. Владивостока (далее - Отдел миграционного контроля, орган миграционного учета, административный орган) об отмене постановления по делу об административном правонарушении от 03.09.2010№ 2404.

         Решением от 17.11.2010 заявленные требования удовлетворены. Суд пришел к выводу, что материалами административного дела не подтверждается факт убытия или смены иностранным гражданином места пребывания ранее 07.11.2010 и, соответственно, совершение обществом административного правонарушения, выразившегося в не направлении обществом в орган миграционного учета по месту пребывания иностранного гражданина отрывной части бланка уведомления или заявления о снятии с миграционного учета иностранного граждан в срок не позднее, чем через 2 дня со дня убытия иностранного гражданина.

         Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 17.11.2010, Отдел Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю в Ленинском районе г. Владивостока просит его отменить как незаконное и необоснованное. В обоснование заявленных требований и позиции административный орган ссылается на то, что из объяснений директора ООО «Обслуживающая компания «Дом» следует, что фактически гражданин Узбекистана Фармонов Б.Д. к исполнению трудовых обязанностей не приступил и место нахождение его не известно.

         В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители Отдела миграционного контроля поддержали доводы апелляционной жалобы.

         ООО «Обслуживающая компания «Дом» в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласно решение суда просит оставить в силе.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

27.07.2010 старшим инспектором Отдела Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю в Ленинском районе г. Владивостока проведена проверка истребованных документов ООО «Обслуживающая Компания «Дом», в ходе которой установлено, что общество в нарушение пункта 2 статьи 23 и статьи 24 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» не направило в орган миграционного учета по месту пребывания иностранного гражданина отрывную часть бланка уведомления или заявления о снятии с миграционного учета иностранного граждан в срок не позднее, чем через 2 дня со дня убытия гражданина Узбекистана Фармонова Баходира Давлатовича из места пребывания, поскольку последний не приступил к трудовым обязанностям и убыл из компании общества в день постановки на миграционный учет 10.11.2009.

20.08.2010 в присутствии законного представителя общества Казаченко А.А. составлен протокол № 056206 об административном правонарушении по части 4 статьи 18.9 КоАП РФ.

Постановлением Отдела Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю в Ленинском районе г. Владивостока от 03.09.2010 по делу об административном правонарушении № 2404 ООО «Обслуживающая Компания «Дом» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 400 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным административным органом постановлением от 03.09.2010 по делу об административном правонарушении № 2404, общество обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

  В соответствии со статьей 20 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» иностранный гражданин, в случае нахождения в месте пребывания, обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Постановке на учет по месту пребывания подлежат, в том числе и временно проживающие или временно пребывающие в Российской Федерации иностранные граждане.

В силу пункта 4 части 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ под местом пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации понимается жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 22 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ принимающая сторона с соблюдением сроков, установленных частями 3 и 3.1 статьи 20 настоящего Федерального закона, представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением или с использованием входящих в состав сети электросвязи средств связи (в случае, предусмотренном частью 10 настоящей статьи), за исключением случаев, предусмотренных частями 3, 3.1 и 4 настоящей статьи; передает иностранному гражданину отрывную часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания. Уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в случае, если иностранный гражданин временно проживает или временно пребывает в Российской Федерации, должно быть представлено в орган миграционного учета не позднее трех рабочих дней со дня прибытия иностранного гражданина в место пребывания.

В силу пункта 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ, снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется в случае убытия иностранного гражданина из места пребывания; выезда иностранного гражданина из Российской Федерации; смерти иностранного гражданина в Российской Федерации либо вступления в законную силу решения суда о признании иностранного гражданина, находившегося в Российской Федерации, безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим.

Снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее, чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. (часть 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ, пункт 39 Правил осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.01.2007 № 9).

Ответственность за неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета установлена частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ.

Принимающей стороной в силу пункта 7 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ является, в том числе юридическое лицо, у которого иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится), либо в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства работает.

Материалами дела установлено, что ООО «Обслуживающая Компания «Дом», является принимающей стороной гражданина Республики Узбекистана Фармонова Б. Д., принятого на работу в общество на должность водителя автомобиля согласно трудовому договору от 05.11.2009 (л.д. 62), заключенному на срок с 05.11.2009 по 07.11.2010, и поставленного заявителем в связи с этим на миграционный учет с 10.11.2009 по 07.11.2010 по адресу: г. Владивосток, ул. Новоивановская, 2а, кв. 31 (л.д. 66).

Письмом от 25.10.2010 № 8/6174 и. о. начальника ОМ № 1 УВД П. И. Присакарь (л.д. 26) подтверждается, что гражданин Узбекистана Фармонов Б.Д. с ноября 2009 года и по указную дату предоставления сведений продолжает проживать по адресу г. Владивосток, ул. Новоивановская 2а, кв. 31.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что по объяснениям руководителя общества, а также самого гражданина Узбекистана Фармонов Б.Д. он фактически к исполнению трудовых обязанностей в организации заявителя не  приступил, в данном случае не имеет правового значения, поскольку  из материалов дела следует, что на момент проведения проверки и выявления Отделом миграционного контроля вмененного обществу правонарушения срок действия трудового договора от 05.11.2009 с гражданином Фармоновым Б.Д. не истек, трудовой договор с иностранным гражданином работодателем не расторгнут и не аннулирован, в связи с чем трудовые отношения в порядке положений статьи 61, статьи 83 Трудового кодекса РФ не прекратились. Соответственно до истечения 07.11.2010 срока трудового договора от 05.11.2009 с Фармоновым Б.Д. у общества отсутствовала установленная частью 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ обязанность по уведомлению органа миграционного учета об убытии данного иностранного гражданина из места пребывания.

Коллегия отклоняет как основанный на неправильном толковании статьи 61 Трудового кодекса РФ довод управления о том, что общество  в силу статьи 61 Трудового кодекса РФ лежала обязанность  по аннулированию трудового договора с Фармоновым Б.Д.

Как указал заявитель и не опровергнул орган миграционного учета, 09.11.2010 по истечении срока пребывания иностранного гражданина общество направило в адрес УФМС заявление о снятии гражданина Фармонова Б.Д. с миграционного учета по причине окончания срока действия трудового договора и разрешения на работу.

При изложенных обстоятельствах коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что административным органом и материалами административного дела в соответствии с частью 1 статьи 2.1, статьями 26.1, 26.2  КоАП РФ, частью 4 статьи 210 АПК РФ не подтверждается факт убытия или смены гражданином Узбекистана Фармоновым Б.Д. места пребывания ранее 07.11.2010 и, соответственно, совершение обществом административного правонарушения по части 4 статьи 18.9 КоАП РФ, выразившегося в нарушение пункта 2 статьи 23 и статьи 24 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» в не направлении в орган миграционного учета по месту пребывания иностранного гражданина отрывной части бланка уведомления или заявления о снятии с миграционного учета иностранного граждан в срок не позднее, чем через 2 дня со дня убытия иностранного гражданин. В связи с этим в соответствии с частью 1 статьи 211 АПК РФ постановление административного органа от 03.09.2010 № 2404 правомерно признано судом незаконным и отменено.

Решение суда является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение от 17.11.2010 по делу № А51-14325/2010 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

О.Ю. Еремеева

Судьи:

Г.А. Симонова

Е.Л. Сидорович