Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2011 по делу n А51-8579/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-8579/2010

 03 марта 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 февраля 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 03 марта 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от муниципального унитарного предприятия "Уссурийск-Электросеть" – Кривошей А.В. (водительское удостоверение 25 ЕХ 594287 от 25.07.2003, доверенность №1993 от 11.08.2010), Корчагина А.А. (паспорт, доверенность от 06.12.2010),

от открытого акционерного общества "ДЭК" – Карпова Н.В. (удостоверение №06, доверенность №ДЭК-20-15/217Д от 06.12.2010), Пономарец Л.В. (паспорт, доверенность №ДЭК-20-15/295Д от 01.01.2011), Шаркун С.В. (паспорт, доверенность №ДЭК-20-15/257Д от 06.12.2010),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт

апелляционное производство № 05АП-679/2011

на решение Арбитражного суда Приморского края от 21.12.2010 по делу №А51-8579/2010 судьи Е.В. Карандашовой

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770) филиал Дальэнергосбыт

к муниципальному унитарному предприятию "Уссурийск-Электросеть" (ОГРН 1022500859237, ИНН 2511002019)

о взыскании  15 484 063 руб. 45 коп.

по встречному иску муниципального унитарного предприятия "Уссурийск-Электросеть" к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" о взыскании 9 662 453 руб. 35 коп.

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала Дальэнергосбыт (далее – ОАО «ДЭК») обратилось в арбитражный суд с иском к муниципальному унитарному предприятию «Уссурийск-электросеть» (далее – МУП «Уссурийск-электросеть») о взыскании задолженности по стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях МУП «Уссурийск-Электросеть» за период с января по март 2010 года в сумме 14 748 977 руб. 54 коп., а также процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 735 085 руб. 91 коп. за период с 18.02.2010 по 01.11.2010, и расходов по оплате государственной пошлины в сумме 60 552 руб. 94 коп. (с учётом уточнений исковых требований).

От МУП «Уссурийск-Электросеть» поступило встречное исковое заявление о взыскании основного долга за оказанные в январе-марте 2010 года услуги по передаче электрической энергии в размере 9 215 062 руб. 09 коп., а также процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 15.04.2010 по 23.11.2010 в размере 447 391 руб. 26 коп. (с учётом уточнений исковых требований).

МУП «Уссурийск-Электросеть» признало обоснованность требований ОАО «ДЭК» в сумме 5 830 427 руб. 03 коп., затем уточнило, что удовлетворению по первоначальному иску подлежат потери в количестве 3 551 436,41 кВтч на сумму     5 713 287 руб. 53 коп.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 21.12.2010 по делу №А51-8579/2010 с МУП «Уссурийск-электросеть» в пользу ОАО «ДЭК» по первоначальному иску взыскано 5 713 287 руб. 59 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших при оказании услуг по передаче электрической энергии в январе-марте 2010 года. По встречному иску с ОАО «ДЭК» в пользу МУП «Уссурийск-электросеть» взыскано 9 215 062 руб. 09 коп. долга за оказанные в январе-марте 2010 года услуги по передаче электрической энергии. В результате зачета первоначального и встречного исков с ОАО «ДЭК» в пользу МУП «Уссурийск-электросеть» взыскано 3 501 774 руб. 50 коп. стоимости услуг по передаче электрической энергии в январе-марте 2010 года. В удовлетворении исковых требований о взыскании по первоначальному иску: 9 035 689 руб. 95 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших при оказании услуг по передаче электрической энергии в январе-марте 2010 года, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 735 085 руб. 91 коп. за период с 18.02.2010 по 1.11.2010 отказано. В удовлетворении исковых требований о взыскании по встречному иску процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 447 391 руб. 26 коп. за период с 15.04.2010 по 23.11.2010 отказано.

         Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ОАО «ДЭК» обратилось с апелляционной жалобой о его отмене и принятии по делу нового судебного акта об удовлетворении исковых требований ОАО «ДЭК» в полном объёме. В обоснование жалобы заявитель указывает, что действующее законодательство не содержит запрет гарантирующему поставщику  (энергосбытовой организации) осуществлять действия по самостоятельному определению размера фактических потер электроэнергии, по корректировке снятых исполнителем показаний приборов учета, по предоставлению своих расчетов по стоимости фактических потерь электрической энергии. Право заказчика на проверку показаний приборов учета обслуживаемых им потребителей предусматривается пунктом 5.4 договора, пп. «д» п. 71 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 (далее – Правила №530). Потребитель не лишен права оспаривать данные приборов учета, полученные сетевой организацией. Судом необоснованно отклонено ходатайство ОАО «ДЭК» о вызове свидетеля – ОАО «Приморавтотранс» - потребителя электрической энергии, по которому у сторон имелись разногласия, поскольку  истцом по первоначальному иску была допущена опечатка в его наименовании (вместо ОАО «Приморавтотранс» указано ОАО «Примавтотранс»). О неправильном определении ответчиком объема полезного отпуска свидетельствуют обходные листы, ведомости, реестры МУП «Уссурийск-электросеть», сведения о расходе электроэнергии. Ответчиком по первоначальному иску признано наличие ошибок в определении полезного отпуска, признана сумма неоплаченных потерь в сетях ответчика на сумму 5 713 287 руб., по остальным ошибкам ответчик не внес исправления в расчеты, чему судом не дана оценка. Заявитель считает неправомерным удовлетворение встречного иска в части основного долга, поскольку МУП «Уссурийск-электросеть» не подтвердило надлежащими доказательствами фактически отпущенное количество энергии.

         От МУП «Уссурийск-электросеть» в адрес суда поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором выражено несогласие с изложенными в ней доводами. Решение арбитражного суда первой инстанции считает законным, обоснованным,  апелляционную жалобу просит оставить без удовлетворения. 

         В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО «ДЭК» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представитель МУП «Уссурийск-электросеть» на доводы жалобы возразил по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

         Как видно из материалов дела, между ОАО «ДЭК» (заказчик) и МУП «Уссурийск-Электросеть» (исполнитель) заключен договор №26/2010 от  30.12.2008 оказания услуг по передаче электрической энергии и компенсацию потерь в электрических сетях, по условиям которого исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии в точке присоединения энергопринимающих устройств покупателя услуг к электрической сети, а заказчик – оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором; заказчик обязуется поставить исполнителю электрическую энергию в количестве фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче исполнителем по своим электрическим сетям, исполнитель обязуется принимать и оплачивать указанный объем электрической энергии (п.п.2.1.1. и 2.1.2 договора). Договор подписан сторонами с разногласиями, урегулированными сторонами в протоколе урегулирования разногласий.

         Полагая, что задолженность МУП «Уссурийск-электросеть» по уплате стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях МУП «Уссурийск-Электросеть» за январь - март 2010 года составила 14 748 977 руб. 54 коп., ОАО «ДЭК» обратилось в суд с иском о взыскании указанной стоимости фактических потерь, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 735 085 руб. 91 коп., начисленных за период с 18.02.2010 по 01.11.2010.

         Обязанность оплаты ответчиком по первоначальному иску стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях предусмотрена условиями договора №26/2010 от  30.12.2008, а также следует из п. 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 (далее - Правила №861).

         Спор между сторонами возник по поводу определения объема потерь электрической энергии.

         В ходе рассмотрения спора ответчиком по первоначальному иску признан объем потерь в количестве 3 551 436,41 кВтч на сумму 5 713 287 руб. 53 коп.

         Вместе с тем, исходя из признанного МУП «Уссурийск-электросеть» объема потерь судом обоснованно уточнена их стоимость (3 551 436,41 кВт Х 1,363327 руб./кВтч (тариф) Х 18% (НДС), которая составила 5 713 287 руб. 59 коп.

Таким образом, в связи с признанием МУП «Уссурийск-электросеть» первоначального иска в указанной части и подтверждением данных обстоятельств материалами дела, суд первой инстанции, исходя из ст.ст. 309, 310, 779, 781 ГК РФ, обоснованно пришел к выводу об удовлетворении первоначального иска в данной части.

В остальной части первоначальные исковые требования удовлетворению не подлежат в силу следующих обстоятельств.

Объём потерь электроэнергии в сетях на общую сумму 9 035 689 руб. 95 коп., представляющий собой не признанную МУП «Уссурийск-электросеть» часть первоначального иска, определён заказчиком - ОАО «ДЭК».

Вместе с тем, арбитражным судом первой инстанции обоснованно указано, что исходя из п. 50 Правил №861, п. 121 Правил №530, буквального толкования пунктов 3.3.4, 6.1 договора №26/2010 от  30.12.2008, не следует право ОАО «ДЭК» на самостоятельное определение объемов потерь в сетях.

Исключение составляют случаи, предусмотренные пунктом 6.2 договора. Вместе с тем, доказательств наличия указанных в данном пункте договора обстоятельств  истцом по первоначальному иску в нарушение ч. 1 ст. 65 АПК РФ не представлено.

При этом ссылка заявителя жалобы на п. 5.4 договора судом не принимается, поскольку в протоколе урегулирования разногласий от 29.03.2010 к договору №26/2010 указанный подпункт сторонами из договора исключен.

Подпункт «д» пункта 71 Правил №530 к спорным правоотношениям сторон не применим, поскольку указанная норма регулирует отношения по исполнению обязательств по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии), а не по договору оказания услуг по передаче электрической энергии.

Возражения ОАО «ДЭК» по объемам потерь документально не подтверждены. Обходные листы, ведомости, реестры МУП «Уссурийск-электросеть», сведения о расходе электроэнергии, на которые ссылается заявитель в апелляционной жалобе, данный довод не подтверждают.

Является необоснованным довод ОАО «ДЭК» о том, что ответчиком по первоначальному иску признано наличие ошибок в определении полезного отпуска, признана сумма неоплаченных потерь в сетях ответчика на сумму 5 713 287 руб., по остальным ошибкам ответчик не внес исправления в расчеты. В признанной МУП «Уссурийск-электросеть» части первоначальный иск удовлетворен, доказательств в подтверждение остального объема потерь ОАО «ДЭК» в нарушение ч. 1 ст. 65 АПК  РФ не представило.

Ссылка заявителя на допущенную им при заявлении ходатайства о вызове в качестве свидетеля и привлечении в качестве третьего лица ОАО «Приморавтотранс» опечатку, судом не принимается. Ведомость сравнительного пропуска ДЭС и УЭС за февраль 2010 (юридические лица) не содержит каких-либо сведений о потреблении электрической энергии ОАО «Примавтотранс» или ОАО «Приморавтотранс» в соответствующий период. О допущенной опечатке в наименовании истец по первоначальному иску своевременно не сообщил. Оснований полагать, что принятый по делу судебный акт повлияет на права и обязанности ОАО «Приморавтотранс», не имеется. Имеющиеся в деле доказательства позволяют вынести решение по существу спора.

Требование ОАО «ДЭК» о взыскании с МУП «Уссурийск-электросеть» процентов за пользование чужими денежными средствами удовлетворению не подлежит, поскольку истцом по первоначальному иску не доказан период просрочки исполнения обязательства. Условиями договора №26/2010 от  30.12.2008   предусмотрена оплата потерь на основании счета заказчика, однако, доказательств выставления заказчиком таких счетов в спорный период в материалы дела не представлено.

Судом первой инстанции правомерно и обоснованно удовлетворен встречный иск в части взыскания основного долга.

Пунктом 5.2 договора предусмотрена оплата заказчиком фактически оказанных исполнителем услуг по передаче электрической энергии в документально подтвержденном объеме с учетом средств, подлежащих оплате исполнителем ОАО «ДРСК».

Материалами дела подтверждается передача МУП «Уссурийск-Электросеть» актов об оказании услуг по передаче электроэнергии, а также ведомостей об объемах переданной по договору электроэнергии по установленной приложением №3 к приложению №7 форме за спорный период в соответствии с п.п. 5.3.1, 5.3.2 договора №26/2010 от  30.12.2008.

 С учетом произведенной в порядке п. 5.4 договора корректировки, стоимость электроэнергии за период с января по март 2010 года составила 9 215 062 руб. 09 коп., которые подлежат взысканию с ОАО «ДЭК» в пользу МУП «Уссурийск-электросеть» на основании  ст.ст. 309, 310, 779, 781 ГК РФ, п.п. 2.2.1, 5.6 договора.

МУП «Уссурийск-электросеть» подтвердило