Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2011 по делу n А51-15771/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-15771/2010

 28 марта 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 21 марта 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 марта 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Т.А. Солохиной, Г. М. Грачева

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.В. Жариковой  

при участии:

от департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: представитель Атрошко М.В., доверенность № 29/03-20-13809 от 01.09.2010 сроком до 31.12.2011, удостоверение № 217 сроком действия до 31.12.2015;

от ИП Мамедовой Виктории Владимировны: представитель Науменко Ю.В., доверенность № 8310 от 20.12.2010 сроком на один год, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

апелляционное производство № 05АП-832/2011

на решение от 27.12.2010

судьи Л.П. Нестеренко

по делу № А51-15771/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИП Мамедовой Виктории Владимировны (ИНН 253807983601, ОГРН 306253808200050)

к департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724)

об оспаривании действий

                УСТАНОВИЛ:

          Индивидуальный предприниматель Мамедова Виктория Владимировна (далее – заявитель, ИП Мамедова В.В., предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконными действия департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее – ответчик, департамент) по отказу в предоставлении в аренду земельных участков с кадастровым номером 25:28:030018:327 площадью 725 кв.м. для строительства кафе и кадастровым номером 25:28:0300118:328 площадью 213 кв.м. для благоустройства (обслуживания) прилегающей территории, расположенных в районе ул. Добровольского, 15 в г. Владивостоке Приморского края, изложенному в письме от 13.07.2010 № 29/02-20-10673, и обязании департамент принять решение о предоставлении в аренду указанных земельных участков.

         Решением от 27.12.2010 заявленные требований удовлетворены частично. Суд признал незаконными действия департамента по отказу в предоставлении предпринимателю в аренду земельного участка с кадастровым номером 25:28:030018:327 площадью 725 кв.м. для строительства кафе, изложенному в письме от 13.07.2010 № 29/02-20-10673, в связи с их несоответствием Земельному кодексу РФ и обязал департамент в двухнедельный срок принять решение о предоставлении в аренду предпринимателю указанного земельного участка для строительства кафе. Удовлетворяя заявленные требования, суд со ссылкой в порядке части 2 статьи 69 АПК РФ на решение Арбитражного суда Приморского края от 24.03.2010 по делу № А51-2308/2010  пришел к выводу, что нахождение земельного участка, испрашиваемого предпринимателем для строительства кафе, площадью 725 кв.м., вблизи от объекта строительства автомобильной дороги бухта Патрокл – мостовой переход через бухту Золотой Рог не названо в законе как препятствие к предоставлению земельного участка для строительства. В части оспаривания действий департамента по отказу в предоставлении земельного участка с кадастровым номером 25:28:03 0018:328 площадью 213 кв.м. в удовлетворении заявленных требований отказано.

         Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 27.12.2010, департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края просит его отменить в части признания незаконным отказа департамента в предоставлении предпринимателю земельного участка с кадастровым номером 25:28:030018:327 площадью 725 кв.м., в обоснование заявленных требований указал следующее: В ходе строительства объекта автомобильной дороги бухта Патрокл – мостовой переход через бухту Золотой Рог возникла необходимость в сдвиге трассы, что повлекло отклонение от утвержденных 20.11.2009 проектных решений, в связи с чем с 15.10.2010 проектная документация находится на повторной государственной экспертизе. В результате сдвига трассы размещение объектов строительства ближе 5 метров от откоса, на котором фактически находится испрашиваемый предпринимателей под строительство кафе земельный участок, может повлечь обрушение откоса. Кроме того, в настоящее время в границах земельного участка площадью 725 кв.м. происходит выемка грунта, в результате чего площадь участка изменилась. Размещение кафе на спорном участке при сложившихся обстоятельствах нарушает требования СНиПов 2.07.01-89 и II-12-77. По границе постоянного отвода и по краю выемки откоса предусмотрено перильное ограждение. По спорному земельному участку в рамках подготовки саммита АТЭС-2012 будут проходить инженерные коммуникации, водовод, газопровод, кабельная линия 220кВ.   

         В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции 17.03.2011 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 21.03.2011.

         В судебном заседании представитель департамента поддержал доводы апелляционной жалобы.

         Представитель предпринимателя в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился, решение суда в обжалуемой департаментом части просит оставить в силе. Предприниматель считает, что заявленные департаментом обстоятельства были предметом оценки Арбитражного суда Приморского края в решениях от 24.03.2010 по делу № А51-2308/2010 и от 27.12.2010 по настоящему делу № А51-15771/2010 и признаны судом не препятствующими предоставлению предпринимателю испрашиваемого земельного участка. Кроме того, предприниматель указывает на то, что изменения проекта строительства автомобильной дороги, на которые ссылается департамент, в установленном порядке не утверждены.

         В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ коллегия проверяет законность и обоснованность решения суда в части признания незаконными действий департамента по отказу в предоставлении предпринимателю в аренду земельного участка с кадастровым номером 25:28:030018:327 площадью 725 кв.м. для строительства кафе, изложенному в письме департамента от 13.07.2010 № 29/02-20-10673.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

21.06.2010 предприниматель Мамедова В.В. обратилась в департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края с заявлением о предоставлении в аренду сроком на пять лет земельного участка общей площадью 938 кв.м. (725 кв.м. для строительства кафе и 213 кв.м. для благоустройства (обслуживания) прилегающей территории), расположенного в районе д. 15 по ул. Добровольского в г. Владивостоке.

Письмом от 13.07.2010 № 29/02-20-10673 департамент отказал заявителю в предоставлении земельного участка, ссылаясь на то, что прилегающая к испрашиваемым земельным участкам территория находится в зоне производства работ по строительству объекта саммита АТЭС 2010 «строительство автомобильной дороги бухта Патрокл – мостовой переход через бухту Золотой Рог».

Не согласившись с отказом департамента в предоставлении в аренду вышеназванного земельного участка, изложенного в письме от 13.07.2010 № 29/02-20-10673, предприниматель обратилась с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. (часть 2 статьи 201 АПК РФ).

Таким образом, для признания ненормативного правового акта и действий (бездействия) незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: во-первых, несоответствие ненормативного правового акта закону или иному нормативно правовому акту; во-вторых, нарушение прав и законных интересов заявителя, в виде возложения каких-либо обязанностей, создания препятствий в осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 1 статьи 28 Земельного кодекса РФ земельные участки из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются гражданам и юридическим лицам в собственность или в аренду.

Предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10 и 11 Земельного кодекса РФ. (пункт 1 статьи 29 Земельного кодекса РФ).

Порядок предоставления земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности предусмотрен статьей 30 Земельного кодекса РФ.

Согласно части статьи 30 Земельного кодекса РФ предоставление земельных участков для строительства с предварительным согласованием мест размещения объектов осуществляется в аренду.

В соответствии со статьей 31 Земельного кодекса РФ гражданин или юридическое лицо, заинтересованное в предоставлении земельного участка для строительства, обращается в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта.

Орган местного самоуправления по заявлению гражданина или юридического лица либо по обращению предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса исполнительного органа государственной власти обеспечивает выбор земельного участка на основе документов государственного кадастра недвижимости с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории и недр в ее границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами, с соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями. (часть 2 статьи 31 Земельного кодекса РФ).

Согласно пункту 5 статьи 31 Земельного кодекса РФ результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка, а в необходимых случаях и для установления его охранной или санитарно - защитной зоны. К данному акту прилагаются утвержденные органом местного самоуправления схемы расположения каждого земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории с возможными вариантами их выбора.

Основанием для принятия департаментом оспариваемого отказа в предоставлении в аренду предпринимателю земельного участка с кадастровым номером 25:28:030018:327, площадью 725 кв.м. для строительства кафе в районе ул. Добровольского, 15 в г. Владивостоке Приморского края, изложенного в письме от 13.07.2010 № 29/02-20-10673, явилось то обстоятельство, что испрашиваемый земельный участок находится в зоне производства работ по строительству объекта саммита АТЭС 2010 «Строительство автомобильной дороги бухта Патрокл – мостовой переход через бухту Золотой Рог».

Материалами дела установлено, что распоряжением администрации г. Владивостока от 31.10.2008 № 2972 предпринимателю были утверждены проекты границ земельных участков, расположенных в г. Владивостоке в районе ул. Добровольского, 15: площадью 725 кв.м. для строительства с предварительным согласованием места размещения кафе и площадью 213 кв.м. для благоустройства прилегающей территории.

10.07.2009 предприниматель обратилась в департамент земельных ресурсов и землеустройства Приморского края (в настоящее время – департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края) с заявлением о предоставлении в аренду земельного участка в районе ул. Добровольского, 15 общей площадью 938 кв.м. (725 кв.м. + 213 кв.м.) для строительства и обслуживания кафе с предварительным согласованием места размещения объекта.

Письмом от 11.11.2009 № 29/02-20-11651 департамент отказал в предварительном согласовании места размещения объекта, поскольку согласно полученной из департамента дорожного хозяйства  Приморского края информации испрашиваемый земельный участок находится в непосредственной близости от зоны строительства автомобильной дороги бухта Патрокл – мостовой переход через бухту Золотой Рог. Департамент также указал, что предварительно согласовать место размещения