Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 по делу n А51-11835/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

административное здание со встроенными торговыми площадями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска».

         В судебном заседании 05.05.2011 представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

         Представитель ООО Фирма «Визит» доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего  поддержал.

         Представители иных лиц, участвующих в деле о несостоятельности (банкротстве)  должника в заседание также не явились, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

         Поскольку в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения указанных лиц о времени и месте судебного заседания, дело слушается в их отсутствие по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку решение в порядке апелляционного производства обжалуется только в части установления требований ООО Фирма «Визит» в размере 208 725 003, 15 руб. основного долга как обеспеченных залогом имущества  должника ООО «Алекс»: нежилых помещений площадью 5 349, 68 кв.м., расположенных на 1-5 этажах с указанием наименования и площади каждого помещения поэтажно (страница 6-14 определения), при этом,  лица, участвующие в деле, возражений в материалы дела не направили, суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный  суд апелляционной инстанции приходит к выводу о  том, что судебный акт подлежит отмене в обжалуемой части в силу следующих обстоятельств.

Удовлетворяя заявление кредитора, суд первой инстанции правомерно сослался на пункт 3 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», предусматривающий, что  если кредитор при установлении требований не ссылался на наличие залоговых отношений, в результате чего суд установил данные требования как не обеспеченные залогом, то впоследствии кредитор вправе обратиться с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу в соответствии со статьей 138 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя заявление ООО Фирма «Визит» о признании требований в сумме 208 725 003, 15 руб. основного долга как обеспеченных залогом имущества  должника ООО «Алекс», суд первой инстанции  признал такие требования как обеспеченные в том числе и залогом имущества должника, перечисленного в пункте 2.3. договора долевого участия № 14 /Кир от 25.06.2010, установив состав такого имущества как нежилые помещения площадью 5 349, 68 кв.м., расположенные на 1-5 этажах с указанием наименования и площади каждого помещения поэтажно (страница 6-14 определения).

Между тем, с данными выводами суда первой инстанции апелляционная коллегия не может согласиться в силу следующего.

В соответствии со статьей 13 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» № 214-ФЗ, в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участника долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

При государственной регистрации права собственности застройщика на объект незавершенного строительства такой объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такой объект.

В соответствии с п. З ст. 334 ГК РФ, залог в силу закона возникает при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Из материалов дела следует, что в настоящее время объект строительства - Многоэтажное административное здание по ул. Кирова в городе Новосибирске, не завершено строительством, право собственности застройщика на незавершенный строительством объект в установленном порядке не зарегистрировано, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию не получено.

Таким образом, права требования ООО Фирма «Визит» в силу прямого указания Закона обеспечены залогом всего строящегося на земельном участке объекта недвижимости.

Как разъяснил ВАС РФ в Постановлении Пленума от 23.07.2009 № 58 «0 некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»,  при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, судам необходимо учитывать следующее – если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет – возникло  ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется надлежащий договор о залоге, наступили л и обстоятельства, влекущие  возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Залог объектов долевого строительства, то есть жилых и нежилых помещений, подлежащих передаче дольщику, в силу положений статьи 2 Федерального закона № 214-ФЗ, возникает при наступлении прямо указанных обстоятельств с даты получения застройщиком в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строительство (создание) которых было осуществлено с привлечением денежных средств участников долевого строительства.

Поскольку разрешения на ввод здания в эксплуатацию ООО «Алекс» не получало и объект в настоящее время объект не завершен строительством, основания для приобретения ООО  Фирма «Визит» прав залога на помещения, поименованные в  пункте 2.3. договора долевого участия, не возникли.

Помещения, подлежащие передаче ООО Фирма «Визит» по договору долевого участия до настоящего времени не созданы в  натуре, доказательств обратного в материалы дела не представлено, следовательно,  помещения, поименованные в  пункте 2.3. договора долевого участия, не могут выступать объектом залога.

При таких обстоятельствах, в соответствии с пунктом 4 части 1, частью 2  статьи 270, частью 5 статьи 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оспариваемый судебный акт подлежит отмене в обжалуемой части.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

  Определение Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2011 по делу №А51-11835/2010 отменить в части установления требований ООО Фирма «Визит» в размере 208 725 003, 15 руб. основного долга как обеспеченных залогом следующего имущества  должника ООО «Алекс»: нежилые помещения, полезной площадью 5 349,68 кв.м. расположенные в том числе: помещения, находящиеся на первом этаже, полезной площадью 30,62 кв.м, в том числе: а) коридор – указанный в плане 1-ого этажа, под № 9 расположенный в осях 13-16/Г-Д, полезной площадью 14,33 кв.м, б) коридор – указанный в плане 1-ого этажа, под № 10 расположенный в осях 15-16/Г-Д, полезной площадью 9,80 кв.м, с) загрузочная – указанная в плане 1-ого этажа под № 11, расположенная в осях 15-16/Г-Д, полезной площадью 4,43 кв.м, д) тамбур – указанный на плане 1-ого этажа под № 12, расположен в осях 15-16/Г-Д полезной площадью 2,06 кв.м. - помещения, находящиеся на 2-ом этаже, полезной площадью 1569,73 кв.м, указанные на плане 2-ого этажа под номерами с № 1 по № 18 и с № 20 по № 35, в том числе: № 1 – галерея торгового зала, полезной площадью 510,05 кв.м, расположенная в осях 3-19/Г-И, № 2 – административное помещение, полезной площадью 14,54 кв.м, расположенное в осях 9-10/И-М, № 3 – административное помещение, полезной площадью 17,20 кв.м, расположенное в осях 8-9/И-М, № 4 – тамбур лифта, полезной площадью 7,35 кв.м, расположенное в осях 8-9/Ж-И, № 5 – торговое помещение, полезной площадью 33,90 кв.м, расположенное в осях 7-8/Ж-Л, № 6 – торговое помещение, полезной площадью 40,69 кв.м, расположенное в осях 6-7/И-М, № 7 - торговое помещение, полезной площадью 70,71 кв.м, расположенное в осях 3-6/И-М, № 8 - торговое помещение, полезной площадью 29,80 кв.м, расположенное в осях 3-6/Ж-И, № 9 - торговое помещение, полезной площадью 24,45 кв.м, расположенное в осях 3-6/Е-Ж, № 10 - торговое помещение, полезной площадью 39,70 кв.м, расположенное в осях 6-7/Е-И, № 11 - торговое помещение, полезной площадью 45,95 кв.м, расположенное в осях 1-4/Е-И, № 12 - торговое помещение, полезной площадью 45,95 кв.м, расположенное в осях 1-4/Г-Е, № 13 - торговое помещение, полезной площадью 29,89 кв.м, расположенное в осях 3-6/Г-Д, № 14 - торговое помещение, полезной площадью 37,52 кв.м, расположенное в осях 3-5/А-Г, № 15- торговое помещение, полезной площадью 33,60 кв.м, расположенное в осях 5-6/А-Г, № 16 - торговое помещение, полезной площадью 50,55 кв.м, расположенное в осях 6-7/1/А-Г, № 17 - торговое помещение, полезной площадью 33,79 кв.м, расположенное в осях 6-7/Г-Д, № 18 – коридор, полезной площадью 14,27 кв.м, расположенный в осях 7-7/1/Г-Д, № 20 - торговое помещение, полезной площадью 67,89 кв.м, расположенное в осях 8-12/Г-Д, № 21 – световой холл, полезной площадью 17,50 кв.м, расположенный в осях 11-12/Г-Д, № 22 – торговое помещение, полезной площадью 57,80 кв.м, расположенное  в осях 13-16/Г-Д, № 23 – коридор, полезной площадью 6,47 кв.м, расположенный в осях 15-16/Г-Д,  № 24 – загрузочная, полезной площадью 2,99 кв.м, расположенная в осях 15-16/Г-Д, № 25 – торговое помещение, полезной площадью 53,76 кв. м, расположенное в осях 16-18/1/Г-Д, № 26- торговое помещение, полезной площадью 73,30 кв.м, расположенное в осях 16-19/Е-Ж, № 27 – торговое помещение, полезной площадью 61,48 кв.м, расположенное в осях 14-16/Е-Ж,  № 28 – торговое помещение, полезной площадью 29,32 кв.м, расположенное в осях 12-14/Е-Ж, № 29 – торговое помещение, полезной площадью 25,89 кв.м, расположенное в осях 11-12/Е-Ж,  № 30- торговое помещение, полезной площадью 40,46 кв.м, расположенное в осях 9-11/Е-И, № 31 – служебный коридор, полезной площадью 30,36 кв.м, расположенный в осях 9-10/Е-Л, № 32 – электрощитовая, полезной площадью 4,02 кв.м, расположенная в осях 9-10/Ж-И, № 33 – санузел, полезной площадью 6,86 кв.м, расположенный в осях 8-9/Е-Ж, № 34 – санузел, полезной площадью 7,12 кв.м, расположенный в осях 7-8/Е-Ж, № 35 – комната уборочного инвентаря 3,60 кв.м, расположенная в осях 7-7/1/Е-Ж, - помещения, находящиеся на 3-м этаже полезной площадью 1579,64 кв.м. указанные на плане 3-го этажа под номерами с № 1 по № 23 и с № 25 по № 35, в том числе: № 1 – кабинет, полезной площадью 14,54 кв.м, расположенный в осях 9-10/И-Л, № 2 – кабинет, полезной площадью 12,11 кв.м, расположенный в осях 8-9/К-М,  № 3 кабинет, полезной площадью 12,55 кв.м, расположенный в осях 7-8/К-Л, № 4 кабинет, полезной площадью 11,57 кв.м, расположенный в осях 7-8/Ж-Л, № 5 кабинет, полезной площадью 4, 82 кв.м, расположенный в осях 7/1-8/Ж-И, № 6 тамбур лифта, полезной площадью 7,35 кв.м, расположенный в осях 8-9/Ж-И, № 7 коридор, полезной площадью 38,27 кв.м, расположенный в осях 9-10/Е-Л,  № 8 электрощитовая, полезной площадью 4,02 кв.м, расположенная в осях 9-10/Ж-И, № 9 санузел, полезной площадью 6,86 кв.м, расположенный в осях 8-9/Е-Ж, № 10 санузел, полезной площадью 7,12 кв.м, расположенный в осях 7-8/Е-Ж, № 11 комната уборочного инвентаря, полезной площадью 3,60 кв.м, расположенный в осях 7-7/1/Е-Ж, № 12 торговое помещение, полезной площадью 51, 62 кв.м, расположенное в осях 6-7/Е-И,          № 13 торговое помещение, полезной площадью 40,48 кв.м, расположенное в осях 6-7/И-М, № 14 торговое помещение, полезной площадью 70,71 кв.м, расположенное в осях 3-6/И-М, № 15 торговое помещение, полезной площадью 36,09 кв.м, расположенное в осях 3-6/Ж-И, № 16 торговое помещение, полезной площадью 20,96 кв.м, расположенное в осях 3-6/Е-Ж, № 17 торговое помещение, полезной площадью 27,36 кв.м, расположенное в осях 1-4/Е-Ж, № 18 торговое помещение, полезной площадью 27,36 кв.м, расположенное в осях 1-4/Д-Е, № 19 торговое помещение, полезной площадью 44,11 кв.м, расположенное