Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2011 по делу n А51-11835/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11835/2010

 07 июня 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 31 мая 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 июня 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: С.Б. Култышева, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.А. Хоменко

при участии:

от ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод»: Крук А.Б. (доверенность от 10.02.211 - до перерыва),

от ОАО Новосибирского социального коммерческого банка «Левобережный»: Тобольцев М.О. (доверенность № 424 от 02.08.2010),

конкурсный управляющий - Косолапов В.Я. 

от конкурсного управляющего ООО «Алекс»: Авенович А.С. (доверенность № 1 от 20.12.2010), Витков И.В. (доверенность № 2 от 20.12.2010),

от уполномоченного органа: Мрыхина М.А. (удостоверение УР № 463601, доверенность № 12-45-2449 от 06.08.2010 до перерыва), Григорьева М.А. (доверенность от 06.08.2010 № 12-45-2448 - после перерыва),

от ООО ФИРМА «Визит»: Басенко А.С. (доверенность № 11 от 14.10.2010 - после перерыва)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Косолапова Владимира Яковлевича апелляционное производство № 05АП-2963/2011 на определение от 12.04.2011  судьи Э.Э. Падина по делу № А51-11835/2010 Арбитражного суда Приморского края по заявлению ООО «Алекс» (ИНН 5406257768, ОГРН 1035402497790)

о признании его несостоятельным (банкротом), заявление конкурсного управляющего должника к  ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» (ИНН 5405175791, ОГРН 1025401929409), ООО «СФ «Струг» (ИНН 5405213550, ОГРН 1025401906793), третье лицо: Управление Федеральной регистрационной службы по Новосибирской области о признании сделки недействительной

                  УСТАНОВИЛ:

          Решением суда от 20.12.2010 общество с ограниченной ответственностью «Алекс» (далее ООО «Алекс», должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Косолапов Владимир Яковлевич.

Конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением о признании недействительным договора долевого участия № 12/Кир от 02.10.2008, заключенного между должником и ООО Управление специализированных работ «Новосибирсквостокбурвод» (далее ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод»), и соглашения №2/12 от 03.10.2008 об урегулировании взаимоотношений сторон по уплате долевых взносов, заключенного между должником, ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» и ООО Строительная фирма «Струг» (далее ООО СТ «Струг») и применении последствий недействительности сделки.

Определением от 27.12.2010 заявление принято к производству на основании пункта 2 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в деле о банкротстве должника.

Определением суда от 12.04.2011 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий обратился с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда отменить, в связи с неправильным применением норм материального права, просил принять новый судебный акт. В обоснование своих доводов конкурсный управляющий указал на то, что судебный акт не содержит нормативного обоснования и доводов в пользу вывода об отсутствие в обжалуемых сделках взаимосвязи, судом первой инстанции сделан неверный вывод об отсутствии у ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» как стороны по сделке заинтересованности по отношению к должнику. Конкурсный управляющий указал, что поскольку в результате заключенных взаимосвязанных сделок должник принял в зачет обязательства к афиллированному лицу, то ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» является выгоприобретателем по оспариваемых сделкам, вместе с ООО СФ «Струг», таким образом, действия сторон по зачету обязательств прямо противоречит закону, а согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации такая сделка является ничтожной с момента ее совершения не зависимо от ее признания таковой. Судом первой инстанции дана неверная квалификация сложившихся между сторонами правоотношений. В результате заключения оспариваемых сделок должнику причинены убытки, что подтверждается произведенными расчетами, аудиторским заключением.

В судебное заседание иные участники в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте его проведения, не явились. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

В канцелярию суда от ОАО Новосибирского социального коммерческого банка «Левобережный» поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщён к материалам дела.

Представитель конкурсного управляющего должника огласил доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Определение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе. Конкурсный управляющий должника пояснил, что объект еще не достроен, находится в стадии регистрации как самостоятельный объект.

Представитель ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края счёл законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии со статьями 163, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 31.05.2011 до 15 часов 50 минут, о чем вынесено протокольное определение. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле,  уведомлены в соответствии с Информационным Письмом Президиума ВАС РФ № 113 от 19.09.06 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда.

В канцелярию суда от конкурсного управляющего должника поступили письменные дополнения к апелляционной жалобе, которые приобщены к материалам дела. От ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» поступили письменные дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, которые также приобщены к материалам дела.

Представители ООО ФИРМА «Визит», ОАО Новосибирского социального коммерческого банка «Левобережный»  поддержали доводы апелляционной жалобы, просили определение суда отменить.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной  инстанции не нашёл оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

Согласно материалам дела должник, ООО СФ "Струг" и ООО "РАЗВИТИЕ-СИБИРЬ" по договору простого товарищества (совместной деятельности) №19/05-04 от 19.05.2004 осуществляли строительство административного здания со встроенными торговыми помещениями и подземной автостоянкой по строительному адресу: г. Новосибирск, ул. Кирова. 

Между ООО СФ "Струг" и ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» 15.01.2007 заключен договор об инвестиционной деятельности №2/Кир на строительство нежилых помещений объекта, площадью 742,87 кв.м., во исполнение обязательств по договору об инвестиционной деятельности ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» оплатило ООО СФ "Струг" 18836800 рублей.

Впоследствии, должник, ООО СФ "Струг" и ООО "РАЗВИТИЕ-СИБИРЬ" подписали соглашение от 01.07.2007 о расторжении договора простого товарищества №19/05-04 от 19.05.2004 и разделе общего имущества товарищей, в соответствии с которым должник в срок десять дней после получения письменного уведомления от ООО СФ «Струг» о расторжении договоров с инвесторами обязалось заключить с каждым из этих лиц договор долевого участия в строительстве административно-торгового здания по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска по цене расторгнутого с ним договора об инвестиционной деятельности (подпункт «в» пункта 2 данного соглашения). Взаиморасчеты по указанному обязательству и по оплате ООО СФ "Струг" его доли ООО «Алекс» и ООО СФ "Струг" договорились провести отдельным соглашением

Между ООО «Алекс» и ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» 02.10.2008 заключен договор долевого участия в строительстве №12/Кир, с учетом изменений, внесенных дополнительным соглашением от 30.12.2008, в соответствии с которым должник (застройщик) обязался построить административное здание со встроенными торговыми помещениями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска и передать дольщику нежилые помещения, находящиеся на восьмом этаже здания полезной площадью 725,89 кв. м., (далее - здание по ул. Кирова), а ООО «Новосибирсковостокбурвод» (дольщик) обязался уплатить цену договора в размере 18836800 рублей.

Договор долевого участия №12/Кир зарегистрирован 19.01.2009, согласно пункту 4 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Должник, ООО СФ "Струг" и ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» 03.10.2008 заключили трехстороннее соглашение, согласно пункту 2 которого ООО СФ «Струг» и ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» по взаимному согласию расторгли договор об инвестиционной деятельности №2/Кир от 15.01.2007. Также указанным соглашением определен порядок возврата оплаченного инвестиционного взноса и оплаты цены договора №12Кир от 02.10.2008 об участии в долевом строительстве.

На основании пункта 3 указанного соглашения ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» уступило должнику право требования к ООО СФ "Струг" по возврату денежной суммы в размере 18836800 рублей, оплаченной по договору об инвестиционной деятельности №2кир от 15.01.2007. За уступаемое право требования должник обязалось засчитать ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» такую же сумму - 18836800 рублей, как исполнение ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» долевого взноса по договору долевого участия в строительстве N 12/Кир от 02.10.2008.

Пунктом 5 соглашения от 03.10.2008 установлено, что после получения договора долевого участия в строительстве №12/Кир от 02.10.2008 из Управления Федеральной регистрационной службы должник обязался выдать финансовую справку, подтверждающую исполнение ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» обязательств по оплате цены договора долевого участия в строительстве №12/Кир от 02.10.2008 в сумме 18836800 рублей. В подтверждение факта внесение дольщиком ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» 18836800 рублей и выполнения последним в полном объеме обязательств по договору долевого участия в строительстве №12/Кир от 02.10.2008 представлена справка должника №36 от 25.03.2009.

Посчитав, что должник в результате заключения договора долевого участия в строительстве №12/Кир от 02.10.2008 и соглашения № 2/12 от 3.10.2008 не получил какого-либо действительного имущественного возмещения затрат на строительство Административного здания по ул. Кирова г. Новосибирск, обязавшись при этом безусловно передать ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» готовые помещения, что спорные договор долевого участия в строительстве №12/Кир от 02.10.2008 и соглашение №2/12 от 03.10.2008 являются сделками с заинтересованностью, направленными на замену одних обязательств другими, заключенными исключительно в целях причинения убытков должнику, конкурсный управляющий должника обратился с заявлением о признании указанных сделок недействительными. Последствием недействительности сделки, по мнению конкурсного управляющего, будет применение правил реституции и возврат сторон в первоначальное состояние, а именно: восстановление задолженности ООО СФ «Струг» в размере 18836800 рублей перед ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» и признание обязательств должника перед ООО УСР «Новосибирсквостокбурвод» отсутствующими. В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий сослался на статьи 10, 167, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 2 статьи 103 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 129 Федерального закона Российской Федерации "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (в ранее действовавшей редакции) конкурсный управляющий вправе предъявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 настоящего Федерального закона.

В пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 разъяснено, что Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня его официального опубликования, исключена статья 103 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с дополнением данного Закона положениями, регулирующими оспаривание сделок должника (глава III.1 "Оспаривание сделок должника").

Вместе с тем в данном случае обоснованно применение пункта 2 статьи 103 Закона о банкротстве в редакции, действующей до внесения в него изменений Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 103 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником с заинтересованным лицом, признается судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам или должнику были или могут быть причинены убытки.

По смыслу названных норм права сделка может быть признана недействительной при наличии одновременно ряда условий: заключение сделки должником с заинтересованным лицом, причинение или возможность причинения убытков кредиторам или должнику в результате исполнения указанной сделки.

Круг лиц, признаваемых заинтересованными по отношению к должнику, определен статьей 19 Федерального закона Российской Федерации