Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2011 по делу n А59-1357/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-1357/2010

 15 июня 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 07 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 июня 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алфёровой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С. Барановой

при участии:

от Башанова Анатолия Николаевича: лично, паспорт;

от ООО "Грин-Коаст": Душкина И.А. по доверенности от 06.05.2011 № 286 сроком действия до 30.06.2011, паспорт,

Межрайонная ИФНС России № 5 по Сахалинской области, Егорова Ольга Александровна, Пруд Вероника Александровна, Душкина Инга Александровна – не явились, извещены надлежаше,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Башанова Анатолия Николаевича

апелляционное производство № 05АП-2063/2011

на решение от 18.02.2011

судьи Боярской О.Н.

по делу № А59-1357/2010 Арбитражного суда Сахалинской области  

по иску Башанова Анатолия Николаевича

к ООО "Грин-Коаст", МИФНС России № 5 по Сахалинской области

третьи лица: Егорова Ольга Александровна, Пруд Вероника Александровна, Душкина Инга Александровна

о признании недействительной реорганизации в форме присоединения ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» и признании недействительным решения налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО «Ост»

           УСТАНОВИЛ:

              Башанов А.Н. обратился в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Грин-Коаст» о признании недействительной реорганизации в форме присоединения ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» и признании недействительным решения налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО «Ост», при участии в деле в качестве третьего лица: МИФНС России №5 по Сахалинской области.

             Решением суда от 18.02.2011г. в удовлетворении исковых требований отказано. Суд пришел к выводу о том, что истец вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ Башанов А.Н. не представил доказательств нарушения его прав и законных интересов реорганизацией ООО «Ост». Поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о нарушении прав и законных интересов Башанова А.Н., причиненных государственной регистрацией прекращения деятельности ООО «Ост» путем реорганизации в форме присоединения к ООО «Грин-Коаст», суд пришел к выводу о том, что Башанов А.Н. не является лицом, имеющим право на обжалование соответствующего решения Инспекции о государственной регистрации.

              Истец, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что из заявленных ответчиком трех протоколов собрания учредителей на которых якобы принимались решения о реорганизации ООО «Грин-Коаст» и присоединению к нему других обществ, в двух из них подписи выполнены не Башановым А.Н., а другим лицом, что подтверждается проведенными экспертными исследованиями. Истец считает, что данные обстоятельства подтверждают отсутствие его волеизъявления как участника ООО «Грин-Коаст» на реорганизацию в форме присоединения к указанному обществу ООО «Грот-Ойл» и ООО «ОСТ». Оспаривая вывод суда о том, что отсутствие подписи истца в протоколе собрания участников ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2009 не имеет правового значения, истец указывает на то, что при отсутствии его подписи в данном протоколе налоговый орган должен был принять решение об отказе в регистрации вносимых изменений. Таким образом, не имея единогласного решения участников ООО «Грин-Коаст» о реорганизации в форме присоединения к нему других обществ, Общество не имело оснований начинать процедуру реорганизации и завершать ее. Кроме того, истец указал на то, что не может представить пояснения о происхождении протокола собрания ООО «ОСТ» №4 от 22.06.2009, вместе с тем указав на то, что, являясь в то время генеральным директором ООО «ОСТ» он не направлял второму участнику сведений о созыве и проведении общего собрания участников ООО «ОСТ». Указывая на то, что оригинал протокола собрания №4 от 22.09.2009 не существует, возможность проведения экспертизы на предмет исследования имеющихся в нем подписей, отсутствует. Считает, что нарушение его прав и законных интересов как участника ООО «Грин-Коаст» и ООО «ОСТ» заключается в невозможности реализации им права присутствовать на собраниях, принимать решения, участвовать в голосовании, управлять обществом.

     Определением суда от 16.05.2011г. настоящее дело было назначено к рассмотрению в суде по правилам первой инстанции, поскольку при принятии 18.02.2011 судом первой инстанции оспариваемого решения было отказано в удовлетворении исковых требований к налоговому органу, которое не было привлечено к участию в деле в качестве ответчика.

      Этим же определением, суд апелляционной инстанции обязал истца уточнить исковые требования.

        В ходе судебного разбирательства истец уточнил исковые требования и  просил признать недействительными решения участников ООО «Грин-Коаст», оформленные протоколом общего собрания №2 от 22.06.2009, а также настаивал на удовлетворении требований о признании недействительным решения МИФНС России №5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО «Ост». В обоснование своих доводов истец указал на то, что он не принимал участия в общем собрании учредителей ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2009 на котором было принято решение, оформленное протоколом №2 о присоединении ООО «Грот-Ойл» и ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст». Данный протокол им не подписывался, что подтверждается заключением почерковедческой экспертизы. Кроме того, истец указал на то, что он не подписывал двух других протоколов №2 от 22.06.2009 в других редакциях о принятии решения о реорганизации ООО «Грин-Коаст», не заявленных указанным обществом в налоговую инспекцию, о чем также имеется заключение проведенной почерковедческой экспертизы. Процедура проведения реорганизации, установленная в Федеральном законе от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» выполнена не была, что является нарушением статьи 13.1 указанного Федерального закона. 

       Уточнение исковых требований принято судом апелляционной инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ.

              Истец в судебном заседании доводы апелляционной жалобы, а также уточнение исковых требований поддержал в полном объеме.

              Представитель ООО «Грин-Коаст» на доводы жалобы и уточнений исковых требований  возразила. Решение налогового органа о внесении записи о прекращении деятельности ООО «Ост» считает законным.

              Третьи лица, извещенные о времени и месте судебного разбирательства явку своих представителей не обеспечили. Согласно представленным отзывам просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, оставить решение суда без изменения.  

              МИФНС №5 по Сахалинской области согласно ходатайству от 25.05.2011 просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя. В соответствии с ранее представленным отзывом, с апелляционной жалобой не согласна, указывая на то, что ООО «Ост» для государственной регистрации реорганизации юридического лица в форме присоединения в налоговый орган были представлены все необходимые документы, предусмотренные Федеральным законом №129-ФЗ, в связи с чем Инспекцией было вынесено решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст». Поскольку установленный Федеральным законом №129-ФЗ порядок принятия решения о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» соблюдён и соответствует требованиям статьи 17 Федерального закона №129-ФЗ, то у налогового органа отсутствовали правовые основания для отказа в государственной регистрации.

              В соответствии с частью 3, 5 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие неявившихся лиц, по имеющимся доказательствам.

              Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

              Судом установлено, что 22.06.2009г. состоялось собрание учредителей ООО «Грин-Коаст», на котором принято решение о присоединении ООО «Грот-Ойл» и ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст», которое оформлено протоколом №2 (том 1 л.д.18).

              Согласно протоколу № 4 собрания учредителей ООО «Ост» от 22.06.2009г. участники постановили принять положительное решение о реорганизации ООО «Ост» в виде присоединения к ООО «Грин-Коаст» (том 1 л.д.21). Также в деле имеется протокол с аналогичным содержанием от 23.06.2009г. (том 1 л.д.22).

              25.12.2009г. ООО «Грин-Коаст» и ООО «Ост» подписан договор о присоединении (том 1 л.д.59-62), а также передаточный акт (том 1 л.д.63-77).

              14.01.2010г. состоялось внеочередное общее собрание участников общества, оформленное протоколом б/н от 14.01.2010г, на котором приняты следующие решения об  утверждении договора присоединения № 1/09 от 25.12.2009г. ООО «Ост» и ООО «Грин-Коаст» и утверждении передаточного акта, составленного на 24.12.2009 года к договору о присоединении № 1/09 от 25.12.2009г. (том 1 л.д.25).

              На собрании от 22.06.2009г. учредители ООО «Грин-Коаст» приняли решение: ввести в состав учредителей ООО «Грин-Коаст» Егорову Ольгу Александровну, доли учредителей распределить в следующем порядке:

Пруд Вероника Александровна – 75%,

Душкина Инга Александровна – 10%,

Башанов Анатолий Николаевич – 10%,

Егорова Ольга Александровна – 5%.

              На этом же собрании было принято решение о присоединении ООО «Грот-Ойл» и ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст», подписании договора о присоединении компаний, утверждении передаточного акта ООО «Грот-Ойл» и передаточного акта ООО «Ост». Вышеуказанные решения оформлены протоколом № 2 (том 2 л.д.79).

              В соответствии с пунктом 5 статьи 51 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции, действующей на момент проведения собрания учредителей от 22.06.2009) не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной реорганизации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков.

              Изучив материалы дела, суд установил, что сообщение о реорганизации ООО «Грот-Ойл» в форме присоединения совместно с ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» было опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации № 32 (237) от 19.08.2009 года (том 1 л.д.80-81). В номере этого же журнала № 37 (242) от 23.09.2009г. повторно опубликовано сообщение о реорганизации ООО «Грот-Ойл» в

форме присоединения совместно с ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» (том 1 л.д.82-83).

              ООО «Ост» 02.02.2010г. обратилось в Межрайонную ИФНС №5 по Сахалинской области с заявлением о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица, по форме Р16003 (том 1 л.д. 52). При этом к заявлению ООО «Ост» представило следующие документы:

1) протокол № 2 от 22.06.2009г. ООО «Грин-Коаст» о принятии решения о присоединении ООО «Ост» и ООО «Грот-Ойл»;

2) протокол № 4 от 22.06.2009г. ООО «Ост» о принятии решения о присоединении к ООО «Грин-Коаст»;

3) протокол от 14.01.2010г. собрания учредителей ООО «Ост» об утверждении договора присоединения ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» и передаточного акта к данному договору;

4) договор № 1/09 от 25.12.2009г. о присоединении ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст»;

5) передаточный акт к договору № 1/09 от 25.12.2009г;

6) справку пенсионного фонда об отсутствии у ООО «Ост» задолженности по обязательным платежам в ПФР (том 1 л.д. 48, 56-79).

              Рассмотрев представленные документы, налоговый орган 10.02.2010г. вынес соответствующее решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения (том 1 л.д.55).

              Истец, оспаривая свое участие в собраниях ООО «Ост» и ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2009года, на которых были приняты решения о реорганизации и последующем присоединении ООО «Ост» к  «Грин-Коаст» обратился в суд с рассматриваемыми исковыми требованиями.

       Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» (подпункт 11 пункта 2 статьи 33, пункт 8 статьи 37) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества относится к компетенции общего собрания участников общества. Решение по данному вопросу принимается всеми участниками общества единогласно.

              В целях проверки доводов истца о неучастии в собраниях учредителей ООО «Ост» от 22.06.2009, оформленных протоколами №2 и №4, судом первой инстанции была назначена почерковедческая экспертиза с целью выяснения подлинности подписи, выполненной в указанных протоколах от его имени.

              Согласно заключению эксперта государственного учреждения Сахалинской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции № 344-3 от 21.07.2010г, подпись, расположенная на строке «А.Н. Башанов» в протоколе № 2 собрания учредителей ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2009г, который изготовлен на двух