Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2011 по делу n А51-3047/2011. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-3047/2011

 17 июня 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 16 июня 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Г. М. Грачёва

судей Н.В. Алфёровой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Н.В. Ивановой

при участии:

от ООО "Влад-Опт":

Епатько М.И., доверенность от 12.12.2008, сроком действия на 3 года, удостоверение адвоката № 1552;

Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному Федеральному округу – не явилось, извещено надлежаще,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Влад-Опт"

апелляционное производство № 05АП-3029/2011

на решение от 11.04.2011

судьи Н.В. Колтуновой

по делу № А51-3047/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному Федеральному округу

к ООО "Влад-Опт"

о привлечении к административной ответственности

           УСТАНОВИЛ:

              Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу (далее по тексту - заявитель, Управление) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Влад-Опт» (далее по тексту - ответчик, общество, ООО «Влад-Опт») к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ.

              Решением от 11.04.2011г. суд признал ООО «Влад-Опт» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного  частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ, и назначил наказание в виде штрафа в размере 50 000 руб. Кроме того, суд изъял из оборота алкогольную и спиртосодержащую продукцию, явившуюся предметом административного правонарушения и передал ее Межрегиональному Управлению Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному Федеральному округу.

              ООО «Влад-Опт», не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу в которой просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что в целях проверки легальности нахождения спорной алкогольной и спиртосодержащей продукции в обороте обществом были приняты исчерпывающие меры, в том числе, заказывало экспертизы качества, экспертизы проверки подлинности федеральных специальных марок, запрашивало у поставщиков сведения о легальности оборота спорной продукции. Вместе с тем, общество не имело возможности проверить информацию, нанесенную на федеральные специальные марки в закодированном виде, на предмет ее соответствия информации, содержащейся в ЕГРЮЛ. Общество считает, что при принятии решения судом были нарушены нормы ст.170 АПК РФ, ч.2 ст.2.1 КоАП РФ. Указывая на то, что вина общества в совершении вменяемого административного правонарушении выразилась в непринятии всех зависящих об общества мер для соблюдения  требований действующего законодательства, суд не указал, какие именно меры не были приняты обществом во избежание совершения административного правонарушения, и какие еще возможности, помимо выполненных, имелись у общества. На этом основании заявитель жалобы считает, что  решение в части изъятия из оборота принадлежащей ООО «Влад-Опт» алкогольной продукции и передаче ее Управлению незаконным, поскольку продукция была произведена легально и информация о ней была внесена ее производителем в ЕГАИС, соответствует по своим физико-химическим и органолептическим свойствам требования ГОСТов, маркирована подлинными федеральными специальными марками.

              Кроме того, от ООО «Влад-Опт»  поступили дополнения к апелляционной жалобе, согласно которым наличие на алкогольной продукции федеральной специальной марки (полученной производителем в уставленном законом порядке) подтверждает фиксацию информации о реализуемой на территории РФ алкогольной продукции в ЕГАИС.

              Представитель ООО «Влад-Опт» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней поддержал в полном объеме.

              Управление, извещенное о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя не обеспечило. Вместе с тем, представило письменный отзыв, согласно которому не  согласно с решением в части передачи алкогольной и спиртосодержащей продукции в количестве 86 851 бутылок, изъятых согласно протоколу ареста товаров и иных вещей от 10.02.2011 Управлению. Ссылаясь на пункт 2 Положения о направлении на переработку или уничтожение изъятых из незаконного оборота либо конфискованных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденного постановлением Правительства РФ от 11.12.2002 №883, спорная алкогольная и спиртосодержащая продукция должна быть передана на основании акта приема-передачи Российскому фонду федерального имущества (его отделениям) для направления её на переработку в этиловый спирт для технических нужд либо в спиртосодержащую непищевую продукцию, а при невозможности осуществить такую переработку – на уничтожение. Таким образом, суд не учёл, что Управлению в соответствии с законодательством РФ не предоставлено прав изымать из незаконного оборота либо исполнять решение о конфискации продукции, являющейся вещественным доказательством либо предметом административного правонарушения. В этой связи, Управление просит решение в указанной части изменить и передать спорную алкогольную и спиртосодержащую продукцию Российскому фонду федерального имущества (его отделениям).

              В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя Управления. По имеющимся в деле доказательствам.

              Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителя общества, оценив доводы жалобы, дополнений к ней и отзыва, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит изменению в части по следующим основаниям.

              Согласно материалам дела, в период с 07.02.2011 по 09.02.2011 на основании приказа руководителя Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу от 03.02.2011 № 42 с целью осуществления государственного контроля за производством и оборотом алкогольной продукции, соблюдением законодательства в этой области и условий, предусмотренных соответствующей лицензией, проведена внеплановая выездная проверка общества с ограниченной ответственностью «Влад-Опт», осуществляющего деятельность по закупке, хранению и поставкам алкогольной продукции, на основании лицензии А 604197 от 05.06.2006, выданной Управлением ФНС России по Приморскому краю, сроком действия по 04.06.2011 года, по месту осуществления деятельности.

              В ходе проверки на складах общества по адресу: г.Владивосток, Народный проспект, 28, литер «И», 1 этаж, помещения №№ 10, 13; 2 этаж, помещение № 1, выборочным методом был проведен отбор образцов алкогольной продукции маркированной федеральными специальными марками (далее - ФСМ), для проверки достоверности информации нанесенной на ФСМ - сведениям, зафиксированным в базе данных единой государственной автоматизированной информационной системе (далее - ЕГАИС).

              Информация, нанесенная на ФСМ (серия и номер марки) отобранных образцов алкогольной продукции с целью установления легальности оборота указанной алкогольной продукции, была проверена в базе данных ЕГАИС Росалкогольрегулирования.

              По результатам проверки из базы данных ЕГАИС получены протоколы запросов о фиксации в ПС ЕГАИС сведений, об алкогольной продукции, полученных на основе серии и номера марки (специальной или акцизной), из которых следует, что ООО «Влад-Опт» осуществляло оборот алкогольной продукции, находящейся в нелегальном обороте, маркированной ФСМ, сведения о которой не зафиксированы в ЕГАИС, а именно, с нанесенной на ФСМ информацией, не соответствующей информации, зафиксированной в ЕГАИС.

              По факту выявленного правонарушения 09.02.2011 консультантом отдела госконтроля за легальностью производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции МРУ Росалкогольрегулирования в отношении ООО «Влад-Опт» составлен протокол №04-16/15 об административном правонарушении, в котором действия общества квалифицированы в соответствии с частью 4 статьи 14.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

              В рамках дела об административном правонарушении №04-16/15 от 09.02.2011 приняты меры по обеспечению в виде наложения ареста на алкогольную продукцию восьми различных наименований в количестве 86 851 бутылок, предмет административного правонарушения передан на ответственное хранение заместителю генерального директора Ушакову В.П. ООО «Влад-Опт», местом хранения определен склад, расположенный по адресу: г.Владивосток, Народный проспект, 28, литер «И», 2 этаж, помещение №1.

              Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу в соответствии с частью 3 статьи 23.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях,  направило материалы административного дела  на рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

        В соответствии с частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ промышленное производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии, а равно с нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечёт наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства (оборудования), сырья, полуфабрикатов и иных предметов, использованных для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

              Объектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения в сфере соблюдения порядка осуществления предпринимательской деятельности в России.

      Объективная сторона данного правонарушения выражается в совершении действий либо бездействии, нарушающих установленный порядок промышленного производства или оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

      Субъектами административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 статьи, являются юридические лица, С субъективной стороны правонарушение характеризуется прямым умыслом.

              Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензионные требования и условия - совокупность, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

              В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 22.11.1995 г. №171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее – Федеральный закон №171-ФЗ) государственное регулирование в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции направлено на защиту экономических интересов Российской Федерации, обеспечение нужд потребителей в указанной продукции, а также на повышение ее качества и проведение контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области. В этих целях названным Федеральным законом устанавливаются правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации.

               Пунктом 16 статьи 2 Федерального закона №171-ФЗ предусмотрено, что под оборотом понимается закупка, поставка, хранение и розничная продажа.

       В соответствии с абзацем 5 статьи 5 Федерального закона № 171-ФЗ,  организация и проведение государственного контроля за производством, оборотом, качеством и безопасностью этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, соблюдением законодательства в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и условий, предусмотренных лицензиями, отнесены к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

       Согласно статье 10.2 Федерального закона № 171-ФЗ, оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется только при наличии сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, а именно товарно-транспортной накладной; справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации).

          В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона № 171-ФЗ алкогольная продукция с содержанием этилового спирта более 9 процентов объема готовой продукции подлежит обязательной маркировке и осуществляется, в том числе в следующем порядке: алкогольная продукция, производимая на территории Российской Федерации, за исключением алкогольной продукции, поставляемой на экспорт, маркируется федеральными специальными марками. Указанные марки приобретаются организациями, осуществляющими производство такой алкогольной продукции, в государственных органах, уполномоченных Правительством Российской Федерации.

     Как следует из статьи 12 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" федеральная специальная марка является документом государственной отчетности, удостоверяющим законность (легальность) производства и (или) оборота на территории