Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2011 по делу n А51-20683/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-20683/2009

 18 июля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 12 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки

судей И.Л. Яковенко, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии

от Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации  в лице Приморского отделения № 8635: заместитель начальника управления Козлова А.В. -  удостоверение ПР №2510 доверенность № 21-03/11-61 от 05.11.2010 со специальными  полномочиями, от уполномоченного органа: главный государственный инспектор ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока Сарафанникова Т.В., удостоверение УР № 650342, доверенность № 12-45-4081 от 26.11.2010 со специальными полномочиями, от ООО «НовоСтрой»: не явились, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Приморского отделения № 8635

апелляционное производство № 05АП-4175/2011

на определение от 23.05.2011

судьи О.Н. Голубкиной

по делу № А51-20683/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Приморского отделения № 8635

к Обществу с ограниченной ответственностью «НовоСтрой» (ИНН 2538077156, ОГРН 1032501903851)

о признании несостоятельным (банкротом), о рассмотрении заявления об установлении требований,

УСТАНОВИЛ:

          Определением Арбитражного суда Приморского края от 28.12.2009 в отношении общества с ограниченной ответственностью  «НовоСтрой» введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден  Михайловский Анатолий Семенович.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 15.03.2010 признано обоснованным требование Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Приморского отделения № 8635 (далее по тексту – Банк) в размере 33 214 741 руб. 90 коп. основного долга и 1 012 262 руб. 71 коп. неустойки, подлежащее включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью  «НовоСтрой». В  установлении требования в размере  8 497 491 руб. 43 коп. отказано.

Решением арбитражного суда от 19.05.2010 общество с ограниченной ответственностью «НовоСтрой» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Михайловский Анатолий Семенович. Определениями срок конкурсного производства общества с ограниченной ответственностью «НовоСтрой»,  полномочия конкурсного управляющего Михайловского  продлены до 09.11.2011.

Решением  Арбитражного суда Приморского края от 13.05.2011 отменено определение Арбитражного суда Приморского края от 15.03.2010 по делу № А51-20683/2009 по вновь открывшимся обстоятельствам.

В судебном заседании суда первой инстанции Банк поддержал требование по договору об открытии невозобновляемой  кредитной линии № 732 от 30.12.2008 и по соглашению на овердрафтном кредите № 580/06 от 26.01.2009 в ранее заявленном размере  33 214 741 руб. 90 коп. основного долга и 1 012 262  руб. 71 коп. неустойки. По договору ипотеки № 360/03 от 05.08.2008г. просил установить требование в размере 11 212 862 руб. 04 коп. основного долга с учетом утвержденной арбитражным судом определением от 09.11.2010 начальной продажной цены залогового имущества в размере 18 510 000 руб. за минусом установленного определением от 28.12.2009 залогового требования Сберегательного банка в размере 7 297 137 руб. 96 коп. по договору ипотеки № 33/01 от 01.02.2007.

Определением от 23.05.2011 Арбитражный суд Приморского края признал обоснованным требование Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Приморского отделения № 8635 в размере 33 214 741 руб. 90 коп. основного долга и 1 012 262 руб. 71 коп. неустойки, подлежащее включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью  «НовоСтрой»; признал обоснованным и включил в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью  «НовоСтрой» требование Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Приморского отделения № 8635   в размере  8 497 491 руб. 43 коп. основного долга и подлежащее удовлетворению в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» за счет стоимости предмета залога, поименованного в договоре ипотеки № 360/03 от 05.08.2008: объект недвижимости - нежилые помещения общей площадью 170,30 кв.м. (торговый центр, лит. А), номера на поэтажном плане: 8-22, 24, 25, этажи 1, назначение торговое, расположенное по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10; доля в праве - 15/100 на земельный участок площадью 500 кв.м. для эксплуатации здания (торговый центр), назначение: земли поселений, местоположение участка: ориентир: двухэтажное здание (торговый центр), адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10, лит. А; отказал в установлении требования Акционерного коммерческого банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Приморского отделения № 8635 в размере 2 715 370 руб. 61 коп.,  как требования обеспеченного поименованным в договоре ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 имуществом должника.

Не согласившись с вынесенным определением в части отказа в установлении требований в размере 2 715 370 руб. 61 коп. как требований, обеспеченных поименованным в договоре ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 имуществом должника, Банк обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просил его изменить в указанной части, включить требования ОАО «Сбербанк России» в лице Приморского отделения № 8635, являющегося залогодержателем по договору ипотеки № 360/03 от 05.08.2008, обладающим правами конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества должника, в размере 2 715 370 руб. 61 коп. в реестр требований кредиторов ООО «НовоСтрой» в третью очередь», как обеспеченные залогом имущества должника на основании договора ипотеки № 360/03 от 05.08.2008, а именно: нежилые помещения общей площадью 170,30 кв.м. (торговый центр, лит. А), номера на поэтажном плане: 8-22, 24, 25, этажи 1, назначение торговое, расположенное по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10, инвентарный номер: 05:401:002;000238150:0001:20003; доля в праве 15/100 на земельный участок площадью 500 кв.м. для эксплуатации здания (торговый центр), назначение: земли поселений, местоположение участка: ориентир: двухэтажное здание (торговый центр), адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10, лит. А, ориентир находится в границах участка, кадастровый номер 25:28:01 00 29:0001; в остальной части определение оставить без изменения.

Ссылаясь на пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя», Банк посчитал возможным включение в реестр кредиторов должника ООО «НовоСтрой» в размере 11 212 862 руб. 04 коп. основного долга, не превышающем разницу между установленной арбитражным судом оценочной стоимостью залогового имущества и требованиями Банка, ранее включенными в реестр кредиторов должника и обеспечиваемые залогом этого же имущества. Необоснованным, по мнению Банка, является вывод суда первой инстанции об одновременном изменении Банком оснований и предмета требований при уточнении требований до 11 212 862 руб. 04 коп. Не согласен заявитель и с выводом суда первой инстанции о том, что Банком пропущен срок для предъявления залоговых требований по заявленным основаниям, поскольку Банк предъявил залоговое требование 17.02.2010, то есть до признания должника банкротом.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу Негосударственная некоммерческая организация Коллегия адвокатов «ЮКА» с доводами жалобы не согласилась, просила обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

По мнению указанной организации, заявленное Банком уточнение требований с иным обоснованием стоимости имущества и иным размером требований должно предъявляться кредитором в общем порядке, установленном статьей 100 Закона о банкротстве. Указала на пропуск заявителем установленного статьей 142 Закона о банкротстве срока на подачу заявления об увеличении размера требований.

Представители ООО «НовоСтрой» в судебное заседание не явились, поскольку в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения общества о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие указанного лица по правилам ст. 156 АПК РФ.

Суд уточнил у представителя Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации объем обжалования судебного акта. Представитель Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации пояснил, что обжалует судебный акт в части отказа во включении в требования суммы, обеспеченной договором ипотеки. Представитель уполномоченного органа возражений по проверки только части судебного акта не заявил.

Суд, руководствуясь частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверил законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Представитель Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации  огласил доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Определение Арбитражного суда Приморского края просил отменить в части отказа во включении в требование суммы денежных средств, обеспеченных договором ипотеки.

Представитель уполномоченного органа на доводы апелляционной жалобы возразил. Определение Арбитражного суда Приморского края в обжалуемой части считает законным и обоснованным, просил оставить в обжалуемой части его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции счёл, что судебный акт подлежит отмене в обжалуемой части в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 30.12.2008 между Банком и должником заключен договор об открытии невозобновляемой  кредитной линии № 732 от 30.12.2008, согласно которому  Банк предоставил должнику кредит в сумме 15000000 руб. сроком возврата до 29.12.2009 под переменную процентную ставку от 16,5 до 18,5 процентов годовых.

Перечисление денежных средств подтверждено платежным поручением № 506355 от 31.12.2008. Согласно расчету банка просроченная задолженность составила 15 000 000 руб., проценты за пользованием кредитом - 1 992 205 руб. 47 коп., плата за обслуживание кредита - 43 200 руб., госпошлина - 20 000 руб., неустойка - 56 764 руб. 43 коп.

Кроме того, Банком и должником 26.01.2009 заключено соглашение об овердрафтном кредите № 580/06 с лимитом в сумме 16 000 000 руб. на срок до 24.02.2009 под 14 % годовых. Должник не возвратил банку полученный кредит и не оплатил проценты в установленные сроки. Согласно расчету банка просроченная задолженность  составила 15 999 734 руб. 39 коп., проценты - 146 357 руб. 51 коп., 20 000 руб., неустойка - 970 538 руб. 48 коп.

Согласно материалам дела между Банком (залогодержателем) и обществом с ограниченной ответственностью «НовоСтрой»  (залогодателем) заключен  также договор ипотеки № 360/03 от 05.08.2008,  по которому должник передал  в последующий залог Банку принадлежащее залогодателю на праве собственности недвижимое имущество и земельный участок, функционально обеспечивающего находящееся на нем недвижимое имущество, а именно:

- объект недвижимости - нежилые помещения общей площадью 170,30 кв.м. (торговый центр, лит.А), номера на поэтажном плане: 8-22, 24, 25, этажи 1, назначение торговое, расположенное по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская,10;

- доля в праве - 15/100 на земельный участок площадью 500 кв.м. для эксплуатации здания (торговый центр), назначение: земли поселений, местоположение участка: ориентир: двухэтажное здание (торговый центр), адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская,10, лит. А (далее по тексту – Заложенное имущество).

Согласно пункту 1.6 договора общая залоговая стоимость предмета залога составляет 8 497 491 руб. 43 коп.

Предметом залога  обеспечивается исполнение обязательств  обществом с ограниченной ответственностью «Восток Граунд», возникших на основании договора об открытии невозобновляемой кредитной линии № 360 от 23.06.2008 с лимитом в сумме 61 000 000 руб.  сроком по 22.06.2009.

Как следует из расчета задолженности, представленных документов, а также заявления ООО «Восток Граунд» в арбитражный суд о признании его банкротом задолженность по договору № 360 от 23.06.2008 не погашена.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Банка в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым заявлением в рамках дела о банкротстве должника.

Рассмотрев требование Банка по договору ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 суд первой инстанции признал подлежащим удовлетворению в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» за счет стоимости предмета залога, поименованного в договоре ипотеки № 360/03 от 05.08.2008, требование в размере  8 497 491 руб. 43 коп. основного долга.

В то же время требование в размере  2 715 370 руб. 61 коп. суд первой инстанции счел необоснованным, поскольку заявленное Банком увеличение требования до  11 212 862 руб. 04 коп. основного долга со ссылкой на установленную в рамках дела о банкротстве