Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2011 по делу n А51-20683/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

начальную продажную цену залогового имущества в размере 18 510 000 руб., по мнению суда, является уточнением требования с иным основанием и  иным размером требования, что недопустимо в силу части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Данный вывод суда первой инстанции является ошибочным, так как основан на неправильном применении норм процессуального права.

Пунктом 1 статьи 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»  (далее по тексту - Закон о банкротстве) установлено, что конкурсный управляющий или лица, имеющие в соответствии со статьями 113 и 125 указанного Федерального закона право на исполнение обязательств должника, производят расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», если залоговый кредитор предъявил свои требования к должнику или обратился с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по делу с пропуском срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве, он не имеет специальных прав, предоставляемых залогодержателям Законом о банкротстве (право определять порядок и условия продажи заложенного имущества в конкурсном производстве и др.).

Как следует из материалов дела, реестр требований кредиторов закрыт 29.07.2010 (объявление опубликовано в газете «Коммерсантъ» 29.05.2010 № 95).

Однако доказательства, свидетельствующие о том, что банк заявил свои требования к должнику после закрытия реестра требований кредиторов, не представлены.

Напротив, как следует из материалов дела, требования заявлены банком 17.02.2010. Впоследствии в порядке статьи 49 АПК РФ до принятия по делу судебного акта банк уточнил предмет заявленных требований.

В соответствии с частью 1 статьи 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Первоначально Банком заявлено о включении в реестр требований кредиторов ООО «НовоСтрой» требования в размере 34 227 004 руб. 61 коп., основанного на задолженности по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 732 от 30.12.2008, а также по соглашению об овердрафтном кредите № 580/06 от 26.01.2009. Определение от 23.05.2011 в части установления указанных требований заявителем не обжалуется.

Кроме того, Банком заявлено о включении в реестр требований кредиторов ООО «НовоСтрой» требования ОАО Сберегательного банка Российской Федерации в лице Приморского отделения № 8635, являющегося залогодержателем по договору ипотеки № 360/03 от 05.08.2008, обладающего правами конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества должника, в размере 8 497 491 руб. 43 коп. в третью очередь, как обеспеченные залогом имущества должника на основании договора ипотеки № 360/03 от 05.08.2008.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции после отмены Решением Арбитражного суда Приморского края определения Арбитражного суда Приморского края от 15.03.2010 по вновь открывшимся обстоятельствам и вынесения обжалуемого определения, Банк уточнил заявленные требования и просил включить в реестр требований кредиторов ООО «НовоСтрой» требования ОАО Сберегательного банка Российской Федерации в лице Приморского отделения № 8635, являющегося залогодержателем по договору ипотеки № 360/03 от 05.08.2008, обладающего правами конкурсного кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества должника, в размере 11 212 862 руб. 04 коп. в третью очередь, как обеспеченные залогом имущества должника на основании договора ипотеки № 360/03 от 05.08.2008.

Из требования кредитора (залогодержателя) к должнику ООО «НовоСтрой» от 12.02.2010 № 11/441 и Дополнения к заявлению о пересмотре определения от 15.03.2010 по вновь открывшимся основаниям от 19.05.2011 № 21-02/1273 видно, что как изначально, так и впоследствии основанием требования явилось наличие задолженности по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 360 от 23.06.2008, обеспечиваемой залогом имущества ООО «НовоСтрой» по Договору ипотеки № 360/03 от 05.08.2008.

Таким образом, при увеличении требований не произошло изменения предмета и основания требования.

Следовательно, банк реализовал свое право на изменение предмета требований, предусмотренное частью 1 статьи 49 АПК РФ.

В этой связи несостоятельна ссылка суда первой инстанции на то, что банк как залоговый кредитор заявил свои требования к обществу за пределами срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 7.1 статьи 16 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди.   

Согласно пункту 1 статьи 342 Гражданского кодекса Российской Федерации если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей.

В пунктах 15, 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» разъяснено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 138 Закона о банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70 процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов (платы за пользование деньгами). Оставшиеся 30 процентов вносятся на специальный банковский счет должника.

Если одно имущество находится в залоге у нескольких лиц по разным договорам о залоге (предшествующему и последующему), средства, вырученные от продажи данного имущества, делятся в той же пропорции, но из 70 процентов в первоочередном порядке направляются средства на погашение требований того залогодержателя, который пользуется преимуществом.

Если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, вышеизложенные положения применяются с учетом иной пропорции распределения выручки от продажи заложенного имущества - в соответствии с пунктом 2 статьи 138 Закона о банкротстве (из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80 процентов направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательств и причитающихся процентов. Оставшиеся средства вносятся на специальный банковский счет должника).

Исходя из позиции, изложенной в пункте 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя», в соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

Заложенным имуществом в соответствии с пунктом 2.1. Договора ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 обеспечено исполнение обязательств Общества с ограниченной ответственностью «ВОСТОК ГРАУНД».       

При этом общая залоговая стоимость Предмета залога согласно пункту 1.6. Договора ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 составляет 8 497 491 руб. 43 коп.

В то же время Определением Арбитражного суда Приморского края от 09.11.2010 (т. 2 л.д. 113) утверждена начальная продажная цена в размере  18 510 000 руб. следующего залогового имущества: нежилых помещений, общей площадью 170,30 кв.м. номера на поэтажном плане: 8-22, 24, 25, этажи 1, назначение торговое, расположенное по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10; а также стоимость долей в праве - 15/100 на земельный участок площадью 500 кв.м. для эксплуатации здания (торговый центр), адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10.

Согласно пункту 1.1. Договора ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 указанное имущество передано Банку в последующий залог.

Предыдущий залог данного имущества установлен Договором ипотеки № 33/01 от 01.02.2007 в обеспечение собственного кредита должника по Договору об открытии невозобновляемой кредитной линии № 33 от 01.02.2007.

Определением от 28.12.2009 Арбитражный суд Приморского края признал обоснованным требование Банка в размере 7 297 137 руб. 96 коп. и подлежащим удовлетворению за счет стоимости предмета залога по договору ипотеки № 33/01 от 01.02.2007: нежилых помещений, общей площадью 170,30 кв.м. номера на поэтажном плане: 8-22, 24, 25, этажи 1, назначение торговое, расположенное по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10; а также долей в праве - 15/100 на земельный участок площадью 500 кв.м. для эксплуатации здания (торговый центр), адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10, лит. А.

Таким образом, учитывая, что наличие задолженности Общества с ограниченной ответственностью «ВОСТОК ГРАУНД» в сумме 64 186 325 руб. 48 коп. лицами, участвующими в деле, не оспаривается, в третью очередь реестра требований кредиторов должника, как требование, обеспеченное залогом поименованного в договоре ипотеки № 360/03 от 05.08.2008 имущества и подлежащее удовлетворению за счет его реализации в порядке статьи 138 Закона о банкротстве, подлежит включению требование в сумме 11 212 862 руб. 04 коп. (18 510 000 руб. - 7 297 137 руб. 96 коп.).

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 23.05.2011 по делу № А51-20683/2009 в обжалуемой части отменить.

Признать обоснованным требование Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Приморского отделения № 8635   в размере 33 214 741 руб. 90 коп. основного долга и 1 012 262  руб. 71 коп. неустойки, подлежащее включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «НовоСтрой».  

Признать обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью  «НовоСтрой» требование Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Приморского отделения № 8635   в размере 11 212 862 руб. 04 коп. основного долга, и подлежащее удовлетворению в порядке, установленном статьей 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» за счет стоимости предмета залога, поименованного в договоре ипотеки № 360/03 от 05.08.2008:

- объект недвижимости - нежилые помещения общей площадью 170,30 кв.м. (торговый центр, лит. А), номера на поэтажном плане: 8-22, 24, 25, этажи 1, назначение торговое, расположенное по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская, 10;

- доля в праве - 15/100 на земельный участок площадью 500 кв.м. для эксплуатации здания (торговый центр), назначение: земли поселений, местоположение участка: ориентир: двухэтажное здание (торговый центр), адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Новоивановская,10, лит. А.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

Н.А. Скрипка

Судьи

И.Л. Яковенко

С.Б. Култышев