Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2011 по делу n А51-2644/2010. Судебный акт обжалуемый,Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2644/2010

 04 августа 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 01 августа 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 августа 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.Ю. Ротко

судей С.В. Шевченко, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич,

при участии:

от ООО "Трэк-Сервис" (ОГРН 1042504356168, ИНН 1042504356168) - Горбатенко С.В. (по доверенности от 20.01.2011),

от ОАО "Находкинский морской рыбный порт" (ОГРН 1092508002817, ИНН 2508090520) - Шелепова В.В. (юрисконсульт юридического отдела по доверенности №72 от 12.01.2011), Герасимов И.А. (адвокат по доверенности №131 от 27.05.2011),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Трэк-Сервис"

апелляционное производство № 05АП-4777/2011

на решение от 05.07.2011

судьи С.Н. Шклярова

по делу № А51-2644/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Трэк-Сервис"

к ОАО "Находкинский морской рыбный порт"

о взыскании 33 131 112 рублей 01 копейки

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Трэк - Сервис»   обратилось в суд с иском к открытому акционерному обществу «Находкинский морской рыбный порт» о взыскании 30 206 327 рублей 47 копеек, в том числе 27 348 648 рублей 20 копеек суммы основного долга, 2 857 679 рублей 27 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами по договору на оказание услуг строительного характера №7 от 11.07.2008.

         Неоднократно уточняя исковые требования истец просил суд взыскать с  открытого акционерного общества «Находкинский морской рыбный порт» 27 348 648 рублей 20 копеек основного долга и 5 728 463 рубля 81 копейку процентов за пользование чужими денежными средствами по договору на оказание услуг строительного характера №7 от 11.07.2008.

         Суд первой инстанции принял уточнение исковых требований в порядке статьи 49 АПК РФ, поскольку указанное уточнение не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 05.07.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковое требование в полном объеме.

В апелляционной жалобе истец указал, что в пункте 4.1 договора № 7 от 11.07.2008 сторонами оговорена твердая цена договора, составляющая стоимость услуг в размере 83 863 024,75 рублей. Полагал, что дополнительные соглашения № 1 и № 2 дополняют указанный договор, но не изменяют его содержания. Указал, что соглашение об изменении договора сторонами не заключалось. Счел, что основной долг в размере 27 227 648 рублей 12 копеек подлежит взысканию с ответчика вне зависимости от заключенных между сторонами дополнительных соглашений.

В канцелярию суда от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела в порядке статье 262 АПК РФ.

В отзыве ответчик указал на законность и обоснованность принятого по делу решения, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, обжалуемый судебный акт просил отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ответчика на доводы апелляционной жалобы возразил по основаниям отзыва, решение просил оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела апелляционная коллегия установила, что 11.07.2008 между ООО «Трэк - Сервис» (исполнитель) и ОАО «Находкинский морской рыбный порт» (заказчик) заключен договор на оказание услуг строительного характера №7, по условиям которого исполнитель обязуется по заданию заказчика на объектах ОАО «НМРП» г.Находка Приморского края выполнить работы по обрушению, измельчению, вывозу измельченных конструкций зданий, сооружений и планировке территории: склад №32 (этажность - 4, литера 1-6, склад-холодильник, общая площадь 15 192,5 кв.м., свидетельство о регистрации права собственности серии АБ № 0182613 выдано 28.12.2000 года; условный номер объекта 25:31:00 00 00:00:00152/1), склад №31 (этажность - 5, литер 1, общая площадь 18 335,2 кв.м., свидетельство о регистрации права собственности серии 25 АА № 518564 выдано 26.01.05, условный номер объекта 25:31:00 00 00:00:007928810/1, инвентарный номер объекта №05:414:001:007928810), склад №41 (этажность- 3, чердачное помещение, подвальный этаж; общая площадь 15 842,80 кв.м.; литер 1; свидетельство о регистрации права собственности серии 25 АА № 405409 выдано 12.04.2004, условный номер объекта 25:31:00 00 00:00:00110/1), склад №51 с пристройками (литер 1, 2- пристройка, 3- пристройка; этажность - 4, общая площадь 16 223,9 кв.м.; свидетельство о регистрации права собственности серии 25 АА № 405408 выдано 12.04.2004, условный номер объекта 25:31:00 00 00:00:00110/1:1,2,3), склад №63 (этажность - 4; общая площадь 14 602,3 кв.м.; свидетельство о регистрации права собственности серии 25 АА № 007808 выдано 01.03.2001, условный номер объекта 25:31:00 00 00:00:00160/1 и серия АБ номер 0151793 выдано 28.08.2000).

         В соответствии с разделом 1 договора перечисленные здания и сооружения принадлежат заказчику на правах собственности. Санитарный  павильон (этажность - 2, пристройка 1 этаж; общая площадь 1191, 9 кв. м); рамп причалов - с первого по пятый включительно, с измельчением до погрузочной фракции размером не более 400 мм и вывозом на предоставленные заказчиком отвалы и полигоны. Предварительный общий объем разрушаемых конструкций  - 85 026 м.куб., включающий в себя объемы фундаментов сносимых зданий. Объемы разрушаемых конструкций в процессе работ могут уточняться и корректироваться. Разрушение производить до минимальной отметки уровня земли конкретно по каждому объекту, которую определяет заказчик на месте работ на основании топографической съемки.

         Как следует из п. 1.2 дополнительные объемы работ, выполнение которых возникает в процессе исполнения обязательств по договору, предварительно согласовываются между сторонами и оформляются дополнительным соглашением.

         Предварительная стоимость услуг установлена сторонами в сумме 83 863 024 рубля 75 копеек. Окончательная стоимость работ определяется на основании утвержденной сторонами сметы строительных работ, исходя из фактически выполненных исполнителем работ (п. 4.1).

         На основании п. 4.2 договора до начала работ для подготовки техники заказчик перечисляет на расчетный счет исполнителя аванс в размере 3 000 000 рублей.

         В силу п. 4.3 заказчик осуществляет расчет за оказанные услуги  раздельно по каждому демонтированному объекту, включающему в себя полный комплекс работ по разборке, измельчению, вывозу  отходов на полигон и планировке территории объектов согласно п. 1.1 договора в соответствии с установленным планом-графиком. Оплата производится в течение десяти банковских дней со дня подписания заказчиком соответствующего акта выполненного этапа работ по форме КС-2 и КС-3.

         В соответствии с п. 3.1 договора сроки выполнения работ - 15 июля 2008 года, окончание работ - 30 декабря 2008 года.

                   Согласно пояснениям истца, ООО «Трэк - Сервис» выполнило работы по обрушению, измельчению, вывозу измельченных конструкций зданий сооружений и планировке территории согласно договору № 7, в том числе работы по складам №31, 32 на общую сумму 27 348 648 рублей 20 копеек, что подтверждается актами выполненных работ №1 от 10.09.2008, №2 от 13.10.2008, №1 от 29.12.2008, подписанными ответчиком без замечаний и на сумму 13 514 398 рублей 96 копеек, которая определена в дополнительном соглашении № 2 к договору.

         Задолженность ответчика по мнению истца с учетом перечисленного аванса в размере 6 200 000 рублей, произведенного между сторонами взаимозачета в размере 1 314 398 рублей 96 копеек и оплаты в сумме 6 000 000 рублей составила 27 348 648 рублей 20 копеек.

ООО «Трэк-Сервис» полагая, что работы выполнены в полном объеме и в соответствии с условиями договора строительного подряда,  приняты ответчиком без замечаний по их качеству, объемам и срокам, обратился с настоящим иском в Арбитражный суд Приморского края.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Возникшие спорные правоотношения сторон подлежат регулированию нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации о строительном подряде.

         В соответствии со ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -  ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

         На основании пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

         В силу пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

         В силу положений статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

         Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 ГК РФ), что не лишает заказчика, подписавшего акт, представить возражения по объему и стоимости работ, как разъяснено Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 12 Информационного письма от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».

         27.08.2009 комиссией в составе представителей ОАО «Находкинский морской рыбный порт» и ООО «Трэк - Сервис» составлен акт технической инвентаризации работ по объектам, подлежащим разрушению согласно договору №7 от 11.07.2008 в котором указано, что по состоянию на 27 августа 2009 года работы выполнены не в полном объеме, в частности не разрушены фундаменты складов №31, №32, не вывезены отходы после обрушения склада №31, на 50% не снесен склад №63.

Согласно акту о приемке выполненных работ от 10.09.2008 на сумму 1 000 000 рублей, акту о приемке выполненных работ от 13.10.2008 на сумму 16 294 928 рублей 43 копейки общая стоимость работ по складу № 32 составила 17 294 928 рублей 43 копейки.

Согласно акту о приемке выполненных работ от 29.12.2008 стоимость произведенных в отношении склада № 31 работ составляет 9 932 719 рублей 69 копеек.

При этом изначально стоимость работ в отношении каждого объекта была утверждена в объектном сметном расчете и составляла № 31 19 619 586 рублей 46 копеек по складу № 31 и 19 250 224 рубля 54 копейки по складу № 32.

Относительно иных объектов, определенных в пункте 1.1 договора от 11.07.2008, доказательства выполнения работ не представлены.

 В соответствии с п. 4 ст. 709 ГК РФ цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

         В силу п. 7.2 любые изменения и дополнения к договору действительны только в том случае, если они совершены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.

         Исходя из фактически выполненных объемов работ, выявленных в ходе инвентаризации, стороны подписали дополнительное соглашение №2 от 01.09.2009, в котором установили, что стоимость объема выполненных работ, предусмотренных договором №7 по разрушению складов №31, №32 составила 13 514 398 рублей 96 копеек.

         Соглашением от 23.09.2009 о погашении взаимной задолженности между ОАО Находкинский морской рыбный порт» и ООО «Трэк - Сервис» стороны подтвердили существующую задолженность и произвели зачет встречных требований в размере 1 314 398 рублей 96 копеек. После проведения взаимозачета задолженность ОАО «Находкинский морской рыбный порт» в пользу истца составила 6 000 000 рублей.

При этом в абзаце 5 соглашения от 23.09.2009 указано, что после погашения задолженности в сумме 6 000 000 рублей за выполненные работы в рамках договора от 11.07.2009 № 7 с учетом дополнительных соглашений № 1 от 20.01.2009 и № 2 от 01.09.2009 к указанному договору, стороны не будут иметь взаимных претензий друг к другу.

Соглашение о зачете подписано руководителями, подписи скреплены печатями и в период рассмотрения спора ООО «Трэк - Сервис» о фальсификации указанного документа не заявлял.

         Платежным поручением № 14 от 28.09.2009 ОАО «Находкинский морской рыбный порт» перечислило оставшуюся задолженность ООО «Трэк - Сервис» в сумме 6 000 000 рублей, что истцом не оспаривается.

Согласно части 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. Порядок