Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2011 по делу n А51-8843/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-8843/2011

 19 августа 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 15 августа 2011 года  

Постановление в полном объеме изготовлено 19 августа 2011 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Г. М. Грачёва,

судей Г.А. Симоновой, А. В. Пятковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.С.Барановой,

при участии

от заявителя – Туров Г.А., представитель по доверенности от 22.12.2010, Норкина А.Ю., представитель по доверенности от 21.03.2011,

от ответчика – Макаров А.Н., представитель по доверенности от 11.01.2011, Марин О.В., приказ о назначении генерального директора № 134 от 01.12.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной службы  государственной регистрации кадастра и картографии по Приморскому краю

апелляционное производство № 05АП-4988/2011

на решение от 13.07.2011

судьи О.П.Хвалько,

по делу № А51-8843/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Управления Федеральной службы  государственной регистрации кадастра и картографии по Приморскому краю

к ООО "Меридиан" (ИНН 2506003377, ОГРН 1022500638490)

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ,

           УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю (далее – Управление Росреестра по Приморскому краю) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о привлечении к административной ответственности общества с ограниченной ответственностью «Меридиан» (далее – ООО «Меридиан», общество) по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 02.06.2011 № 24-13/53.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 13.07.2011 в удовлетворении заявления Управлению Росреестра по Приморскому краю отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Управление Росреестра по Приморскому краю обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права.

ООО «Меридиан» в канцелярию суда апелляционной инстанции представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразило несогласие с изложенными в ней доводами, просило принятый судебный акт оставить без изменения, сославшись на его законность и обоснованность.

В заседании суда апелляционной инстанции заявитель доводы жалобы поддержал, просил решение отменить.

Представитель ООО «Меридиан» по доводам жалобы возразил, указав на законность принятого по делу решения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, ООО «Меридиан» имеет лицензию от 08.04.2009 № ДВГ-00728Г на осуществление геодезической деятельности для выполнения заявленных работ, указанных в приложении, являющемся неотъемлемой частью настоящей лицензии, сроком действия до 08.04.2014.

ООО «Меридиан» 15.03.2011 с Администрацией Лучегорского поселения был заключен договор № 2011/3/20Ц на выполнение инженерных изысканий (инженерно-геодезические, инженерно-геологические) для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объекта – четырнадцатиквартирный жилой дом, местоположение ул. Юбилейная, пгт. Лучегорск, площадь участка  0,22га.

Для реализации обязательств по указанному договору обществом был составлен межевой план земельного участка, расположенного по адресу: Приморский край, Пожарский район, пгт. Лучегорск, ул.Лесная, д.6, который 06.05.2011 был сдан в ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Приморскому краю.

Управлением Росреестра по Приморскому краю при осуществлении контроля за геодезической и картографической деятельностью установлено отсутствие регистрации геодезических работ при межевании земельного участка, а также незаконность использования координат пунктов государственной геодезической сети при составлении межевого плана, не было получено разрешение на исполь-зование координат государственных геодезических пунктов, в органы госгеонадзора общество не обратилось, разрешение не получило и оплату за пользование материалами и данными фонда не производило. Данные обстоятельства зафиксированы в протоколе об административном правонарушении от 02.06.2011   №24-13/53.

Указанные обстоятельства в соответствии с ч.3 п.3 ст.23.1 КоАП РФ послужили основанием для обращения административного органа с заявлением в Арбитражный суд Приморского края о привлечении ООО «Меридиан» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции находит жалобу подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно ч.3 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц от 30 000 руб. до 40 000 руб.

Суд апелляционной инстанции, в соответствии с положениями ст.12,  п.п.42, 43 ст.17, ст.3 Федерального закона от 26.12.1995 №209-ФЗ "О геодезии и картографии", п.7 ст.38 Федерального закона от 24.07.2007 №221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости", приложения №2 к приказу Минэкономразвития  России от  24.11.2008  №412 "Об утверждении формы межевого плана и требований к его подготовке, примерной формы извещения о проведении собрания о согласовании местоположения границ земельных участков", приходит к выводу о том, что деятельность по определению координат характерных точек границ земельных участков, в том числе осуществляемая в рамках кадастровой деятельности, является геодезической и подлежит лицензированию.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 26.12.1995 №209-ФЗ «О геодезии и картографии» (далее – Закона № 209-ФЗ), п.п. 42,43 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» геодезическая и картографическая деятельность, за исключением геодезической, картографической деятельности, осуществляемой в ходе инженерных изысканий, выполняемых для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, подлежит лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Геодезические и картографические работы являются процессом создания геодезической и картографической продукции, материалов и данных.

        К геодезическим и картографическим  работам специального (отраслевого) назначения относятся: геодезические, топографические, аэросъемочные и другие специальные работы при инженерных изысканиях, строительстве и эксплуатации зданий и сооружений, межевании земель, ведении кадастров, иных изысканиях и специальных работах (ст. 3 Закона №209-ФЗ).

В силу ч. 2 ст. 13 Закона о геодезии и картографии, пп. 3 п. 5 Положения о государственном геодезическом надзоре за геодезической и картографической деятельностью, утвержденного  постановлением Правительства РФ от 28.03.2000 № 273, основными задачами государственного геодезического надзора за геодезической и картографической деятельностью являются, в том числе  регистрация геодезических и картографических работ, за исключением указанных работ, проведенных в ходе инженерных изысканий, выполняемых для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.

        Согласно п. 7  ст. 38 Федерального закона от 24.07.2007 №221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» при составлении межевого плана местоположение границ земельного участка устанавливается посредством определения координат характерных точек таких границ, то есть точек изменения описания границ земельного участка и деления их на части.  Обязательному включению в состав межевого плана независимо от вида кадастровых работ (за исключением случая подготовки межевого плана в отношении земельного участка, образуемого в результате объединения земельных участков) подлежит схема геодезических построений (приложение №2 к Приказу Минэкономразвития России от 24.11.2008г №412).

Таким образом, деятельность по определению координат характерных точек границ земельных участков, осуществляющаяся, в том числе в рамках кадастровой деятельности, является геодезической и подлежит лицензированию.

Лицензионными требованиями, предъявляемыми к лицензиату при осуществлении геодезической деятельности в силу подпункта «А» пункта 3 постановления Правительства РФ от 21.11.2006 №705 «О лицензировании деятельности в области геодезии и картографии» являются соблюдение порядка организации геодезических работ, технических требований к ним, норм и правил их выполнения в соответствии со ст.6 Федерального закона "О геодезии и картографии".

На основании ч.1 ст.6 Федерального закона от 24.07.2007 №221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" (далее – Закон № 221-ФЗ) геодезической основой государственного кадастра недвижимости (далее - геодезическая основа кадастра) являются государственная геодезическая сеть и создаваемые в установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти порядке геодезические сети специального назначения (далее - опорные межевые сети).

Для ведения государственного кадастра недвижимости используются установленные в отношении кадастровых округов местные системы координат с определенными для них параметрами перехода к единой государственной системе координат, а в установленных органом нормативно-правового регулирования в сфере кадастровых отношений случаях используется единая государственная система координат (ч. 4 ст. 6 Закон № 221-ФЗ).

Согласно п. 10.3 Инструкции «О порядке осуществления государственного геодезического надзора в Российской Федерации. ГКИНП 17-002-93", утвержденной Роскартографией 15.10.1993, обеспечение предприятий координатами и высотами геодезических пунктов осуществляют только инспекции государственного геодезического надзора.

       Из п. 2.5. Инструкции о порядке предоставления в пользование и использования материалов и данных федерального картографо-геодезического фонда, утвержденной Приказом Роскартографии от 05.08.2002 №114-пр следует, что предоставление в пользование материалов и данных фонда осуществляется на основании разрешений, выдаваемых органами государственного геодезического надзора.

       Для получения разрешения на использование материалов и данных фонда пользователями предоставляются в органы государственного геодезического надзора, помимо прочих документов, заявка на предоставление в пользование материалов и данных фонда, составляемая по форме приложения №1 (п. 2.6 рассматриваемой Инструкции).

В силу п.3.1 указанной Инструкции, топографо-геодезические и картографические работы могут производиться предприятиями только после рассмотрения и регистрации технических проектов или программ на каждый конкретный объект работ в инспекциях госгеонадзора или органах архитектуры и градостроительства.

Исходя из вышеуказанных норм права, следует, что получение и использование координат пунктов государственной геодезической сети при составлении межевого плана  должно осуществляться в установленном указанными правовыми актами порядке на основании разрешения уполномоченного  органа и проведение геодезической деятельности подлежит обязательной регистрации в уполномоченном органе.

Из материалов дела установлено, что ООО «Меридиан», осуществляя геодезические работы, не обращалось в органы Госгеонадзора за получением разрешения на использование координат государственных геодезических пунктов и не получало разрешение на использование координат. Данные обстоятельства подтверждаются представленными в материалы дела административным протоколом, межевым планом регистрационный № 2500/101/11-17410 от 06.05.2011, пояснениями лиц, участвующими в деле, зафиксированными в протоколе судебного заседания суда первой инстанции.

Соответственно, общество осуществляло геодезические работы с нарушением лицензионных требований.

Не соответствуют фактическим обстоятельствам дела доводы лица, привлекаемого к административной ответственности о том, что работы, выполненные ООО «Меридиан» сделаны в местной системе координат (МСК-25).

Действительно, согласно технического отчета о выполненных топографо-геодезических работах на объекте «Земельный участок, расположенный по адресу: Приморский край, Пожарский район, пгт. Лучегорск,  ул. Лесная, д.«6»  межевого плана, в качестве геодезической основы, использованной при подготовке межевого плана использовалась местная система координат.

Между тем, данное обстоятельство не является основанием для отказа в удовлетворении требований административного органа, поскольку ООО «Меридиан» не было лишено возможности в установленном законом порядке обратиться в уполномоченный орган с заявлением об использовании государственных межевых сетей.

В состав кадастровых работ,