Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2011 по делу n А24-612/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-612/2011

 05 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 01 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 сентября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Аппаковой

судей И.Л. Яковенко, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко  

при участии

от истца: Зуева В.В., доверенность № 02/326 от 18.07.2011 со специальными полномочиями (до перерыва),

от ответчика: не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Закрытого акционерного общества Рыболовецкое предприятие «Акрос», Общества с ограниченной ответственностью «Камчатский Строительный Трест»

апелляционные производства № 05АП-4505/2011, 05АП-4864/2011

на решение от 15.06.2011

судьи Е.В. Лосевой

по делу № А24-612/2011 Арбитражного суда Камчатского края  

по иску Закрытого акционерного общества Рыболовецкое предприятие «Акрос»

к Обществу с ограниченной ответственностью «Камчатский строительный трест»

о взыскании 30641396,57 руб., расторжении договора купли-продажи недвижимого имущества, возврате недвижимого имущества

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество Рыболовецкое предприятие «Акрос» (далее по тексту - ЗАО РП «Акрос») обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью «Камчатский Строительный Трест» (далее по тексту – ООО «КСТ») о взыскании с ответчика неустойки за ненадлежащее исполнение обязательств по договору № 03/09 купли-продажи недвижимого имущества от 01.07.2009 за период с 02.12.2009 по 17.02.2011 в размере 30641396,57 руб.; расторжении договора № 03/09 купли-продажи недвижимого имущества от 01.07.2009; возврате истцу переданного ответчику имущества, а именно: незавершенный строительством объект 97-квартирный дом в квартале 64, назначение: объект незавершенного строительства, 5 этажный, общая площадь застройки 5513,1 кв.м, степень готовности 66 %, инв. № 9345, лит. А, кадастровый № 41-41-01/034/2007-692, адрес объекта: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый; земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для размещения домов многоэтажной жилой застройки, общая площадь 5470 кв.м., кадастровый номер 41:01:010129:1, адрес объекта: участок находится примерно в 33 м по направлению на северо-запад от ориентира жилой дом, расположенный за пределами участка, адрес ориентира: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый, дом 1.

До вынесения решения по делу истец заявил ходатайство об увеличении суммы заявленной ко взысканию пени до 38323250,78 руб. за период с 02.12.2009 по 31.05.2011. Арбитражным судом Камчатского края в порядке ст. 49 АПК РФ принято увеличение суммы взыскиваемой неустойки.

Решением от 15.06.2011 Арбитражный суд Камчатского края исковые требования удовлетворил частично, расторг договор № 03/09 купли-продажи недвижимого имущества от 01.07.2009, взыскал с ООО «КСТ» в пользу ЗАО РП «Акрос» 19161625,39 руб. пени, 200000 руб. расходов по уплате государственной пошлины, в остальной части в иске отказал; взыскал с ЗА РП «Акрос» в доход федерального бюджета 4000 руб. государственной пошлины, взыскал с ООО «КСТ» в доход федерального бюджета 4000 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с вынесенным решением, ответчик обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить в части удовлетворения исковых требований о расторжении договора № 03/09 купли-продажи недвижимого имущества от 01.07.2009, в части взыскания пени изменить, снизив ее размер.

В обоснование апелляционной жалобы ссылается на неправильное применение норм материального права, несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Указывает на несоразмерность взысканной судом неустойки последствиям нарушения обязательства. Обращает внимание на то, что жилой дом как объект незавершенного строительства не может являться источником дохода, так как его использование по проектному назначению до ввода в эксплуатацию запрещено.

Считает недоказанным наличие существенного нарушения условий договора,  в связи с чем полагает, что суд необоснованно расторг спорный договор.

Истец также, не согласившись с решением суда, обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда первой инстанции в части взыскания с ООО «КСТ» в пользу ЗАО «Акрос» договорной неустойки в размере 19161625,39 руб., принять новый судебный акт, которым исковые требования ЗАО «Акрос» в части взыскания с ответчика договорной неустойки удовлетворить в полном объеме.

Считает необоснованным снижение неустойки на основании ст. 333 ГК РФ. Полагает, что ответчиком не доказана явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств. Обращает внимание на существенное нарушение ответчиком срока оплаты принятого товара (один год и пять месяцев), при этом сумма основного долга составляет более 70 % от стоимости переданного имущества.

18.07.2011 истец направил в суд апелляционной инстанции отказ от исковых требований в части расторжения договора купли-продажи недвижимого имущества № 03/09 от 01.07.2009, возврата недвижимого имущества: незавершенного строительством объекта «97-квартирный дом в квартале 64», 5 этажный, общая площадь застройки 5513,1 кв.м, степень готовности 66 %, инв. № 9345, лит. А, кадастровый № 41-41-01/034/2007-692, адрес объекта: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый; а также земельного участка, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для размещения домов многоэтажной жилой застройки, общая площадь 5470 кв.м., кадастровый номер 41:01:010129:1, адрес объекта: участок находится примерно в 33 м по направлению на северо-запад от ориентира жилой дом, расположенный за пределами участка, адрес ориентира: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый, дом 1; просил прекратить производство по делу в указанной части.

В письменных пояснениях по апелляционной жалобе истец, ссылаясь на разъяснения Минфина России, изложенные в письмах от 11.01.2011 № 03-07-11/01, от 20.05.2010 № 03-07-11/189, от 08.12.2009 № 03-07-11/311, от 24.10.2008 №03-07-11/344, от 23.06.2008 № 03-07-11/229, от 29.06.2007 № 03-07-11/214, от 09.08.2007 № 03-07-15/119, письмо МНС России от 27.04.2007 № 03-1-08/1087/14, полагает, что штрафные санкции, связанные с несвоевременной оплатой товара, облагаются НДС в общеустановленном порядке, в связи с чем, по его мнению, начисление НДС на сумму неустойки в размере 5845919,61 руб. произведено истцом правомерно.

Определением суда апелляционной инстанции от 21.07.2011 удовлетворено ходатайство ЗАО Рыболовецкое предприятие «Акрос» об участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи, рассмотрение апелляционных жалоб ЗАО Рыболовецкое предприятие «Акрос»,  ООО «Камчатский строительный трест» назначено в судебное заседание 17.08.2011.

В связи с технической невозможностью установить связь с залом Арбитражного суда Камчатского края для проведения судебного заседания с использованием систем видеоконференц-связи суд определил отложить судебное заседание на 30.08.2011 в 09 часов 50 минут в порядке ст. 158 АПК РФ.

ЗАО Рыболовецкое предприятие «Акрос» 17.08.2011 обратилось в апелляционный суд с ходатайством об участии в судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи.

Учитывая отсутствие технической возможности для проведения судебного заседания с использованием системы видеоконференц-связи, принимая во внимание то, что график судебных заседаний Пятого арбитражного апелляционного суда на 30.08.2011 уже сформирован, Пятый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 153.1, 159, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определением от 18.08.2011 отказал в удовлетворении ходатайства ЗАО Рыболовецкое предприятие «Акрос» об участии в судебном заседании 30.08.2011 с использованием системы видеоконференц-связи.

Представители ответчика в судебное заседание не явились, поскольку в материалах дела имеются доказательства его надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие указанного лица по правилам ст. 156 АПК РФ.

Представитель истца поддержал ходатайство об отказе от иска в части расторжения договора и обязании возвратить имущество.

Представитель истца огласил доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Решение Арбитражного суда Камчатского края просит отменить в части уменьшения неустойки.

Суд, руководствуясь ст. ст. 163, 184, 185 АПК РФ, определил объявить перерыв в судебном заседании до 14 часов 30 минут 01.09.2011. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле,  уведомлены в соответствии с Информационным Письмом Президиума ВАС РФ № 113 от 19.09.06 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, участники процесса в судебное заседание не явились.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между ЗАО РП «Акрос» (продавец) и ООО «Камчатский Строительный Трест» (покупатель) был заключен договор купли-продажи недвижимого имущества от 01.07.2009, в соответствии с условиями которого продавец принял на себя обязательства передать в собственность, а покупатель принять и оплатить в соответствии с условиями договора недвижимое имущество (п. 1.1.): незавершенный строительством объект «97-квартирный дом в квартале 64», назначение: объект незавершенного строительства, 5 этажный, общая площадь застройки 5513,1 кв.м, степень готовности 66 %, инв. № 9345, лит. А, кадастровый № 41-41-01/034/2007-692, адрес объекта: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый (далее по тексту - Объект); а также земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для размещения домов многоэтажной жилой застройки, общая площадь 5470 кв.м, кадастровый номер 41:01:010129:1, адрес объекта: участок находится примерно в 33 м по направлению на северо-запад от ориентира жилой дом, расположенный за пределами участка, адрес ориентира: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый, дом 1 (далее по тексту – Земельный участок).

Согласно п. 1.5. договора с момента государственной регистрации права собственности покупателя и до момента полной оплаты стоимости недвижимого имущества, указанное недвижимое имущество находится в залоге у продавца.

Цена Объекта составляет 65000000 руб. без учета НДС, НДС (18%) – 11700000 руб.; цена земельного участка составляет 443449,07 руб., общая цена договора составляет 77143449,07 руб. (п. п. 2.1., 2.2., 2.3. договора).

В соответствии с п. 2.5. договора задаток, внесенный покупателем до заключения договора в сумме 6500000 руб., засчитывается в счет оплаты недвижимого имущества. Оставшуюся сумму в размере 70643449,07 руб. покупатель обязуется оплатить не позднее 01.12.2009.

Пунктом 6.2. договора установлено, что за нарушение сроков оплаты продавец вправе взыскать с покупателя пени в размере 0,1 % от неоплаченной стоимости недвижимого имущества за каждый день просрочки.

Недвижимое имущество передано продавцом покупателю по акту приема-передачи от 03.07.2009.

Управлением Росреестра по Камчатскому краю зарегистрирован 24.07.2009 переход права собственности от продавца к покупателю, а также этим же числом зарегистрирована ипотека в силу закона.

Как видно из материалов дела и не оспаривается сторонами, ответчик свои обязательства по оплате выполнил в части в сумме 19144000 руб.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком своих обязательств по договору, истец обратился в Арбитражный суд Камчатского края с рассматриваемым иском.

Истцом в суде апелляционной инстанции заявлен отказ от иска в части расторжения договора купли-продажи недвижимого имущества № 03/09 от 01.07.2009 и возврата недвижимого имущества: незавершенного строительством объекта «97-квартирный дом в квартале 64», 5 этажный, общая площадь застройки 5513,1 кв.м, степень готовности 66 %, инв. № 9345, лит. А, кадастровый № 41-41-01/034/2007-692, адрес объекта: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый; а также земельного участка, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для размещения домов многоэтажной жилой застройки, общая площадь 5470 кв.м., кадастровый номер 41:01:010129:1, адрес объекта: участок находится примерно в 33 м по направлению на северо-запад от ориентира жилой дом, расположенный за пределами участка, адрес ориентира: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пер. Садовый, дом 1.

Частью 2 ст. 49 АПК РФ установлено, что истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно ч. 5 ст. 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Поскольку отказ истца от иска в части расторжения договора купли-продажи