Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2011 по делу n А51-5529/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-5529/2011

 15 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 13 сентября 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 15 сентября 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина

судей Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Лукониной

при участии:

от истца: Фоменкова Е.В. (начальник отдела правового обеспечения деятельности филиала ОАО «ДЭК» - «Дальэнергосбыт» по доверенности №ДЭК-20-15/243Д от 06.12.2010);

от ответчика: Морозов А.В. (юрисконсульт по доверенности № 21/703/31/2680 от 21.04.2011).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Лесозаводского отделения "Дальэнергосбыт"

апелляционное производство № 05АП-5753/2011

на решение от 14.07.2011

судьи Т.В. Нинюк

по делу № А51-5529/2011 Арбитражного суда Приморского края по иску ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660, юридический адрес: г. Владивосток,, ул. Тигровая, 19) в лице Лесозаводского отделения "Дальэнергосбыт" (местонахождение отделения: Приморский край, г. Лесозаводск, ул. Будника, 77)

к ФГУ "Краснознаменное Пограничное управление Федеральной службы безопасности РФ по Приморскому краю" (ИНН 2536164734, ОГРН 1052503142075, местонахождение: г. Владивосток, ул. Светланская, 67)

о взыскании 1 301 086 руб. 95 коп.

           УСТАНОВИЛ:

ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в лице Лесозаводского отделения «Дальэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к Федеральному государственному учреждению «Краснознаменное Пограничное управление Федеральной службы безопасности РФ по ПК» о взыскании 1 301 086 руб. 95 коп. задолженности за потребленную неучтенную электроэнергию в декабре 2010 года на основании государственного контракта энергоснабжения № 40 от 01.12.2009г.

Решением суда от 14.07.2011 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, считая его незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, истец обратился с апелляционной жалобой об его отмене. В обоснование указал, что акт о неучтенном потреблении соответствует пункту 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных  постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правил). Ответчик был надлежаще уведомлен о времени и месте составления акта. При этом ответчик не оспаривает факт безучетного потребления.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции судом заслушаны пояснения представителей лиц, участвующих в деле. Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. В отзыве на апелляционную жалобу, в устных пояснениях, представитель ответчика выразил несогласие с изложенными в ней доводами, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 АПК  РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 01.12.2009 г. между ОАО «ДЭК» (Гарантирующий поставщик) и ГУ «Краснознаменное Пограничное управление Федеральной службы безопасности РФ по Приморскому краю» (Служба в городе Дальнереченске) заключен государственный контракт энергоснабжения № 40 с протоколами разногласий, сроком с 01.01.2010 г. по 31.12.2010 г. с условием о пролонгации.

В соответствии с п. 1.1. указанного контракта № 40 Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц (территориальная сетевая организация), оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, а ответчик обязуется оплачивать приобретаемую энергию и оказываемые услуги.

25.11.2010 г. специалистами Лесозаводского отделения Дальэнергосбыта ОАО «ДЭК» произведено техническое обследование измерительного комплекса, расположенного в отделении НП «Кабарга» ПОГЗ № 15. Согласно акту технического обследования состояния измерительного комплекса электрической энергии от 25.11.2010 г. № 606-30-10-386, в результате обследования выявлено, что измерительный комплекс недоучитывает потребляемую электрическую энергию по фазе «А» и «С» в связи с неисправностью трансформаторов тока.

Лесозаводскому отделению Дальэнергосбыта ГУ «Краснознаменное Пограничное управление Федеральной службы безопасности РФ по ПК (Служба в г. Дальнереченске)» выдано предписание от 06.12.2010 г. на произведение замены измерительного комплекса со следующими техническими характеристиками: электрический счетчик № 2409775 и трансформаторов тока № 23686, № 16369 с рекомендацией установить электрический счетчик прямого включения 10-100А. Сроком исполнения до 16.12.2010 г.

17.12.2010 г. составлен акт о неучтенном потреблении № 003244, поскольку, по мнению истца, в нарушение п. 7.2. государственного контракта № 40 Потребитель произвел полную замену измерительного комплекса без участия представителей Сетевой организации и Гарантирующего поставщика.

В соответствии с данным актом произведен расчет задолженности за безучетное потребление. Отказ ответчика оплатить образовавшуюся задолженность послужил основанием для обращения в суд с настоящим иском.

В силу статьи 543 Гражданского кодекса РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно п. 2.11.4 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, установка и эксплуатация средств измерения и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкции изготовителей. При этом все средства измерения и учета энергии должны быть в исправном состоянии.

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В силу пункта 79 Правил № 530 безучетным потреблением электрической энергии является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения  и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Из вышеизложенных норм права следует, что перерасчет количества израсходованной электроэнергии производится при условии вины Абонента в нарушении работы измерительного комплекса.

В соответствии с п. 152 вышеназванных Правил по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Между тем, как следует из акта о неучтенном потреблении № 003244 от 17.12.2010 г., в нарушение пункта 152 Правил он составлен без участия представителя ответчика. В связи с чем судом первой инстанции верно установлено, что данный акт не может быть принят как доказательство неучтенного потребления электроэнергии.

Из акта замены измерительного комплекса от 17.12.2010 г. следует, что замена приборов учета была произведена с участием представителей сетевой организации и гарантирующего поставщика. Из содержания данного акта не следует, что данный акт был составлен по факту самостоятельной замены ответчиком измерительного комплекса. Согласно акту о безучетном потреблении от 17.12.2010 года в системе учета имеются все необходимые пломбы.

11 января 2011 года снятый измерительный комплекс электрической энергии с объекта ответчика отправлен на обследование в Федеральное государственное учреждение «Приморский центр стандартизации, метрологии и сертификации». Согласно свидетельствам о проверке (№ 013554, № 013553, № 013552) трансформаторов тока 100-5А заводских номеров (№ 16369, № 23686, № 07976), данные трансформаторы тока соответствуют ГОСТУ 8.217-87 и пригодны к дальнейшей эксплуатации.

В материалах дела также имеется свидетельство о проверке трансформаторов тока в Центре Стандартизации и Метрологии, согласно которому измерительный комплекс измерительной энергии исправен. Письмом № 40/614-360 от 11.02.2011 г. ответчик сообщил о результатах проверки измерительного комплекса Гарантирующему поставщику. Таким образом, доказательств того, что измерительный прибор не исправен, истцом в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено.

Кроме того, судом не принимается расчет неучтенного потребления, представленный истцом. Данный расчет произведен истцом с даты последней проверки измерительного комплекса, то есть с 07.08.2009 г.

Вместе с тем, согласно пункту 155 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства от 31.08.2006 г. № 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Между тем доказательств того, что проверка измерительного комплекса не проводилась в установленное время по вине Абонента, суду в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено.

Более того, апелляционный суд полагает, что положения пункта 7.2. контракта не могли быть применены истцом при расчете безучетного потребления по причине отсутствия самовольной замены прибора учета ответчиком, поскольку в письменном предписании от 06.12.2010 истец выразил согласие на замену прибора учета в его отсутствие, а из условий заключенного контракта не следует обязательное присутствие представителя истца в случае наличия его письменного согласия.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со ст. 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Оснований для отмены обжалуемого решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 14.07.2011   по делу №А51-5529/2011  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.    

Председательствующий

 К.П. Засорин

Судьи

Л.Ю. Ротко

С.В. Шевченко