Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2011 по делу n А51-13805/2010. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-13805/2010

 21 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 14 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 сентября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: А.С. Шевченко, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.Ю. Федосенко

при участии:

от ОАО «Российский сельскохозяйственный банк»: Шевчук А.В. (доверенность №26/10 от 02.09.2010)

от Межрайонной ИФНС № 7 по Приморскому краю: Маковецкая Л.И. (доверенность от 04.07.2011 №12-45-1883)

от ООО «Востокагро молоко»: Шмелева Е.А. (конкурсный управляющий)

кредитор - Смирнова М.А.

от Смирновой М.А.: Вишняк С.Т. (доверенность от 09.02.2011)

от  газеты «Арсеневские вести»: Фонина Н.В.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы МИФНС №7 по Приморскому краю, конкурсного управляющего ООО «Востокагро молоко» Шмелевой Елены Александровны

апелляционные производства № 05АП-5803/2011, №05АП-5957/2011 на определение от 04.08.2011  судьи Д.Н. Кучинского

по делу № А51-13805/2010 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "Востокагро молоко (ОГРН 1052501510126, ИНН 2507227651)

о признании несостоятельным (банкротом), требование Смирновой Марины Анатольевны

               УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 01.06.2011 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Востокагро молоко» (далее должник, ООО «Востокагро молоко») введена процедура банкротства – конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Шмелева Елена Александровна.

Смирнова Марина Анатольевна (далее заявитель требований, Смирнова М.А.) обратилась в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требований в общем размере 3833688 руб. 11 коп.

В ходе рассмотрения требований заявитель требований уточнил заявление, просил  включить требования в размере 3833688 руб. 11 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов должника, из них 2511722 рублей как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением суда от 04.08.2011 в удовлетворении ходатайства арбитражного управляющего об отложении рассмотрения дела отказано. Признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Востокагро молоко» требования Смирновой М.А. в размере 1321966 руб. 11 коп. Рассмотрение требований в размере 2511722 рубля отложено в судебное заседание на  13.09.2011.

Не согласившись с вынесенным определением, МИФНС РФ №7 по Приморскому краю (далее уполномоченный орган) обратилась в апелляционный суд с жалобой, в которой просила его отменить в части отказа в ходатайстве об отложении рассмотрения требований Смирновой М.А. и в удовлетворении её требований в сумме 1352966 руб. 11 коп., просила направить дело на новое рассмотрение. В обоснование своих доводов уполномоченный орган указал, что судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрения требований, в связи с тем, что руководителем должника не обеспечена передача бухгалтерской и иной документации конкурсному управляющему должника, в том числе договора займа, приходные расходные кассовые ордера, приказы, учредительные документы, при этом указанные документы исследовались судом. Уполномоченный орган указал, что Смирновой М.А. в ходе рассмотрения дела представлены измененные и уточненные документы, с которыми уполномоченный орган не ознакомлен, в связи с чем не смог своевременно воспользоваться правом представления обоснованных возражений.

Уполномоченный орган 07.09.2011 через канцелярию суда представил уточнение к апелляционной жалобе, в котором просил обжалуемое определение отменить полностью в связи с нарушением норм процессуального права, просил направить дело на новое рассмотрение, указав, что заявитель требований в процессе рассмотрения дела уточнила заявленные требования, просила  включить в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 3833688 руб. 11 коп., из них 2511722 рубля как обеспеченные залогом имущества должника, однако, указанное уточнение до судебного заседания и в процессе судебного разбирательства не заявлялось, данные требования заявлены в общей массе, в связи с чем лица, участвующие в деле не смогли выразить свое мнение, а заявили ходатайство об отложении рассмотрения дела. Таким образом, суд первой инстанции вышел за рамки предмета требования, и тем самым неправомерно рассмотрел уточненные требования в отсутствие предварительного направления доказательств лицам, участвующим в деле. Уполномоченный орган счел, что требования в сумме 2511722 руб. как обеспеченные залогом имущества должника заявлены как новые требования и к ним должны быть применены сроки и порядок их заявления, предусмотренные Закон о банкротстве с учетом пункта 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 №58.

Не согласившись с определением суда от 04.08.2011,  конкурсный управляющий должника Шмелева Е.А. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила его отменить, в связи с нарушением норм материального и процессуального права, просила направить дело на новое рассмотрение. В обоснование своих доводов конкурсный управляющий указала, что судом первой инстанции неправомерно отказано в удовлетворении ходатайства об отложении рассмотрение требований, поскольку к ходатайству ею приложено заявление о выдаче исполнительного листа на передачу бухгалтерской и иной документации руководителем должника конкурсному управляющему с приложением документов, подтверждающих отсутствие у последней документов, представленных Смирновой М.А. в обоснование своих требований. Конкурсный управляющий указала, что при отсутствие указанной документации, она не имеет возможности оспорить договоры займа, заключенные между Смирновой М.А. и должником. Конкурсный управляющий полагает, что Смирнова М.А. злоупотребила своими процессуальными обязанностями, представив суду дополнительные доказательства, не направив их заблаговременно лицам, участвующим в деле. В связи с чем последние не смогли воспользоваться правом представления обоснованных возражений.

В судебное заседание апелляционной инстанции иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте его проведения, не явились. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционные жалобы в их отсутствие.

Смирнова М.А. заявила ходатайство о приобщении к материалам дела заявления о возбуждении уголовного дела от 12.09.2011. Конкурсный управляющий возражала против заявленного ходатайства о приобщении к материалам дела заявления о возбуждении уголовного дела от 12.09.2011. Уполномоченный орган заявленное ходатайство оставила на усмотрение суда. Представитель ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» по заявленному ходатайству возразил.

Суд, руководствуясь статьями 67, 159, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  отклонил заявленное  ходатайство в части приобщения к материалам дела уголовного дела от 12.09.2011, поскольку представленное доказательство не имеет отношения к рассматриваемому спору. Документы возвращены.

Представитель Межрайонной ИФНС № 7 по Приморскому краю огласила доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Определение Арбитражного суда Приморского края  от 04.08.2011  просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Конкурсный управляющий поддержал доводы, которые изложил представитель Межрайонной ИФНС № 7 по Приморскому краю, огласила доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Определение Арбитражного суда Приморского края  от 04.08.2011  просила отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» поддержала доводы представителя Межрайонной ИФНС № 7 по Приморскому краю и конкурсного управляющего. Определение Арбитражного суда Приморского края  от 04.08.2011  просила отменить по изложенным основаниям.

Кредитор Смирнова М.А. на доводы апелляционных жалоб возразила. Определение Арбитражного суда Приморского края от 04.08.2011 сочла законным и обоснованным, просила оставить его без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения. К материалам дела приобщены возражения Смирновой М.А. на апелляционную жалобу.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции счел, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению в силу следующего.

Согласно правилам статьи 71,  пункту 1 статьи 100, пункту 2 статьи 129, пункту 4 статьи 134  Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в ходе процедуры банкротства кредиторы вправе в любой момент предъявить свои требования к должнику, обоснованность которых и наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов арбитражный суд проверяет в соответствии с пунктом 5 статьи 100 и пунктом 5 статьи 71 Закона о банкротстве даже при отсутствии возражений относительно заявленных требований. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Из материалов дела следует и установлено судом, что между должником (заемщик) и Смирновой М.А. (заимодавец) заключен договор займа от 20.03.2009, в соответствии с которым заимодавец предоставляет заемщику  225000 рублей, а заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в обусловленный срок – в течение четырех месяцев с момента предоставления займа, но не позднее 20.07.2009. Уплата процентов за пользование займом договором не предусмотрена. Факт  передачи денежных средств заемщику в указанном в договоре размере подтверждается квитанцией от 20.03.2009 № 47, содержащей информацию о предоставлении 225000 рублей от ООО «Востокагро молоко» через Смирнову М.А. для зачисления на счет № 40702810054020000013, получатель – ООО «Востокагро молоко», а также платежным требованием от 20.03.2009 № 175.

В соответствии с договором займа от 25.03.2009, заключенным между теми же лицами, заимодавец принял на себя обязательство по передаче денежных средств в размере 25213 руб. 46 коп. на срок не более 20.06.2009 без условия о начислении процентов, а заемщик обязался вернуть указанную сумму займа. Ордер от 25.03.2009 № 30, а также сведения о движении денежных средств по лицевому счету должника представлены в подтверждение передачи должнику 16000 рублей по указанному договору. Предоставление должнику денежных средств в размере 9213 руб. 46 коп. подтверждено расходным кассовым ордером от 25.03.2009, из которого следует, что Арешиной Е.Е. выданы денежные средства в указанном размере через Смирнову М.А.

По договору займа от 27.03.2009 Смирнова М.А. в качестве заимодателя приняла на себя обязательство по предоставлению должнику займа в размере 42780 рублей, а заемщик принял обязательство возвратить сумму займа по истечении установленного договором срока без условия о выплате процентов за пользование займом. Передача должнику денежных средств подтверждена квитанцией к приходному кассовому ордеру от 27.03.2009 № 19, а также сведениями, содержащимися в кассовой книге должника за 2009 год (вкладной лист 16).

Во исполнение условий договора займа от 31.03.2009 Смирнова М.А. (заимодавец) внесла в кассу должника (заемщик) 17545 рублей, в обоснвоание чего представлены квитанция к приходному кассовому ордеру от 31.03.2009 № 30 и сведения кассовой книги должника за 2009 год (вкладной лист 17). В подтверждение передачи остальной суммы займа по договору от 31.03.2009 в размере 5997 руб. 77 коп. Смирнова М.А. представила квитанцию об оплате счета за услуги связи за февраль 2009 года от 28.02.2009 № 58142355, выставленного ООО «Востокагро молоко».

Между ООО «Востокагро молоко» (заемщик) в лице Агишева Н.Т. и Смирновой Мариной Анатольевной (заимодавец) 02.04.2009 заключен договор займа с залоговым обеспечением № 01. Согласно пункту 1.1 договора в целях финансовой стабилизации заимодавец предоставляет заемщику заем на сумму 2800000 рублей на ремонт и покупку нового оборудования, выплаты задолженности по заработной плате работникам предприятия, закупку основного сырья (молока), оплату текущей задолженности по коммунальным платежам, а заемщик обязуется возвратить сумму займа. Впоследствии, 17.04.2009 между сторонами договора заключено дополнительное соглашение № 1, согласно которому заимодавец предоставляет заемщику денежные средства в размере 211014 рублей в качестве займа без условия о начислении процентов на сумму займа, в подтверждение исполнения которого в материалы дела представлены квитанция от 17.04.2009 № 4 и выписка по лицевому счету должника за период с 01.01.2009 по 27.12.2009.

Дополнительным соглашением от 20.04.2009 № 2 стороны условились о предоставлении должнику займа в размере 230000 рублей. Заявитель требований в качестве доказательств передачи денежных средств в указанном размере представил в материалы дела ордер от 20.07.2009 № 2, платежное требование от 20.04.2009 № 536, а также выписку по лицевому счету должника.

В соответствии с дополнительным соглашением от 22.04.2009 № 3 Смирнова М.А. предоставила должнику заем в размере 31962 руб. 33 коп., по дополнительному соглашению от 20.05.2009 № 4 – в размере 252770 руб. 55 коп. Предоставление займа на основании указанных дополнительных соглашений к договору займа с залоговым обеспечением от 02.04.2009 № 01 подтверждено приходными кассовыми ордерами от 22.04.2009 № 31, от 20.05.2009 № 5 и от 20.05.2009 № 4, согласно которым  денежные средства в общем размере 284732 руб. 88 коп. перечислены на расчетный счет должника.

Во