Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 по делу n А51-11802/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11802/2011

 19 октября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 13 октября 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 19 октября 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной

судей Н.В. Алфёровой, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Н.В. Ивановой

при участии

от ООО "Землемер": Ситова А.Н., директор, решение учредителя № 3 от 05.06.2008, Шайтанов А.А., доверенность от 10.10.2011 № 13, сроком действия на 3 месяца,

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю: не явились, извещены надлежащим образом.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Землемер"

апелляционное производство № 05АП-6901/2011

на решение от 31.08.2011

судьи Д. А. Самофал

по делу № А51-11802/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю (ИНН 2540108790, ОГРН 1042504382931) к ООО "Землемер" (ИНН 2511047002, ОГРН 1062511027358) о привлечении к административной ответственности.

           УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю (далее – Управление Росреестра, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Землемер» (далее – ООО «Землемер», общество) к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 31.08.2011 заявление административного органа удовлетворено, Общество привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 31 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Землемер» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование жалобы заявитель указал на нарушение административным органом Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», поскольку проверка федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление федерального государственного надзора в области геодезии и картографии на предмет административного правонарушения по п. 3 ст. 14.1 КоАП РФ должна была проводиться с соблюдением ст.ст. 14, 15 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ. Таким образом, заявитель жалобы считает, что административный орган своими действиями нарушил порядок проведения проверки юридических лиц и необоснованно вынес протокол об административном правонарушении. Заявитель жалобы также указал на то, что протокол об административном правонарушении составлен в нарушение ст. 28.5  КоАП РФ, так как протокол составлен 12.07.2011, а докладная записка поступила 23.06.2011. С учетом изложенного заявитель полагает, что в его действиях отсутствует событие вменяемого административного правонарушения. Кроме того, заявитель жалобы, ссылаясь на п. 1 ст. 38, ст. 44 Федерального закона  от 24.07.2007 № 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" указал, что к административной ответственности должен был быть привлечен кадастровый инженер как выполнивший кадастровые работы, в связи с чем полагает неправомерным привлечение общества к административной ответственности. Также общество ссылается на незаконность повторного привлечения к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, за аналогичное правонарушение.  По существу доводов общество указало на то, что в силу п. 3.16 абз. 1, 7 Инструкции о порядке осуществления государственного геодезического надзора в Российской Федерации ГКИНП-17-002-93, утв. Руководителем Роскартографии 15.10.1993, регистрация и выдача разрешений для работ, связанных с выносом в наружу границ землепользований, не требуется.

Управление Росреестра отзыв на апелляционную жалобу не представило, надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения дела, явку своего представителя для участия в заседании суда апелляционной инстанции не обеспечило. Жалоба рассмотрена в соответствии с ч.3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие заявителя по имеющимся в деле документам.

Представители ООО «Землемер» в заседании суда апелляционной инстанции доводы апелляционной жалобы поддержали, просили решение отменить.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, ООО «Землемер» зарегистрировано в качестве юридического лица 10.03.2006 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 9 по Приморскому краю за основным государственным регистрационным номером 10625111027358, о чем выдано свидетельство серии 25 № 002767603.

На основании лицензии № ДВГ-00572Г от 14.11.2006 обществу предоставлено право на осуществление геодезической деятельности.

20.06.2011 в ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Приморскому краю был сдан межевой план земельного участка (регистрационный номер 2500/101/11-24003), подготовленный ООО «Землемер» по земельным участкам, расположенным по адресу: в 2640 м по направлению на запад от ориентира жилой дом, находящийся за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г.Уссурийск, с. Каменушка, ул. Речная, 4.

В ходе проверки межевого плана административным органом установлено, что исполнителем кадастровых работ являлось ООО «Землемер». В состав кадастровых работ по данному межевому плану входили геодезические работы, выраженные в определении координат точек границ земельного участка. При подготовке межевого плана в качестве геодезической основы были использованы пункты и знаки государственной геодезической сети. Исходные геодезические данные указаны в пунктах 2 листа 3 межевого плана. Координаты вышеуказанных пунктов и знаков государственной геодезической сети использованы для геодезических построений и определения координат точек границ земельного участка межевого плана.

Поскольку ООО «Землемер» за получением разрешения на использование координат государственных геодезических пунктов в органы госгеонадзора не обращалось, разрешение на использование координат не получало и оплату не производило, геодезические работы при межевании земель не были зарегистрированы в органе госгеонадзора, Управление Росреестра признало ООО «Землемер» нарушившим требования и условия, предъявляемые к лицензиату при осуществлении геодезической деятельности.

Полагая, что обнаруженные нарушения являются достаточными данными, указывающими на наличие в действиях общества события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ специалистом-экспертом отдела геодезии и картографии – госинспектором по геонадзору 12.07.2011  в отношении ООО «Землемер» был составлен протокол № 24-13/119 об административном правонарушении, который вместе с заявлением и материалами дела об административном правонарушении на основании ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ направлен в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 того же Закона.

Удовлетворяя заявление административного органа о привлечении общества к административной ответственности, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы, заслушав пояснения представителей общества, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмене решения в силу следующих обстоятельств.

Согласно ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 3 ст. 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) в виде предупреждения или наложения административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В соответствии с пп. 42 п. 1  ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» геодезическая деятельность, за исключением геодезической деятельности, осуществляемой в ходе инженерных изысканий, выполняемых для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, подлежит лицензированию.

В силу ст. 3 Федерального закона от 26.12.1995 № 209-ФЗ «О геодезии и картографии» (далее – Федеральный закон № 209-ФЗ) к геодезическим работам специального (отраслевого) назначения, в том числе, относятся геодезические работы при межевании земель, ведении кадастров.

В соответствии с п.7 ст. 38 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» при составлении межевого плана местоположение границ земельного участка устанавливается посредством определения координат характерных точек таких границ, то есть точек изменения описания границ земельного участка и деления их на части.

Таким образом, деятельность по определению координат характерных точек границ земельных участков является геодезической и подлежит лицензированию.

С учетом изложенного подлежит отклонению довод заявителя жалобы о том, что для выполнения работы по изготовлению межевых планов не требуется наличие специального разрешения (лицензии).

Лицензионными требованиями, предъявляемыми к лицензиату при осуществлении геодезической деятельности в силу пп. «а», «г» п. 3 постановления Правительства РФ от 21.11.2006 № 705 «О лицензировании деятельности в области геодезии и картографии» являются, в том числе, соблюдение порядка организации геодезических работ, технических требований к ним, норм и правил их выполнения в соответствии со статьей 6 Федерального закона «О геодезии и картографии»; соблюдение правил использования и обеспечения сохранности полученных во временное пользование геодезических материалов и данных государственного картографо-геодезического фонда Российской Федерации, а также их возвращения в установленные сроки в соответствии со статьей 9 Федерального закона «О геодезии и картографии».

Геодезические, картографические, топографические, гидрографические, аэрокосмосъемочные, гравиметрические материалы  и данные, в том числе в цифровой форме, полученные в результате осуществления геодезической и картографической деятельности и находящиеся на хранении в федеральных органах исполнительной власти, подведомственных этим федеральным органам организациях, образуют государственный картографо-геодезический фонд Российской Федерации. За пользование материалами и данными государственного картографо-геодезического фонда Российской Федерации для проведения работ в целях извлечения прибыли, за исключением работ, финансируемых соответственно за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, взимается плата, включающая в себя затраты на создание, хранение и доставку указанных материалов и данных, а также на услуги по подбору указанных материалов и данных, по изготовлению их копий (п.п. 1,4 ст. 9 Федерального закона № 209-ФЗ).

Согласно п. 2.3 Инструкции о порядке представления в пользование и использование материалов и данных федерального картографического фонда, утвержденной приказом Роскартографии от 05.08.2002 № 114-пр, предоставление в пользование материалов и данных фонда осуществляется на основании разрешений, выдаваемых органами государственного геодезического надзора, после внесения соответствующей платы.

Для получения разрешения на использование материалов и данных фонда пользователями предоставляются в органы государственного геодезического надзора, помимо прочих документов, заявка на предоставление в пользование материалов и данных фонда, составляемая по форме приложения № 1 (п. 2.6 Инструкции).

В силу п. 3.1 указанной Инструкции, топографо-геодезические и картографические работы могут производиться предприятиями только после рассмотрения и регистрации технических проектов или программ на каждый конкретный объект работ в инспекциях госгеонадзора или органах архитектуры и градостроительства.

Исходя из вышеуказанных норм права, следует, что получение и использование координат пунктов государственной геодезической сети при составлении межевого плана  должно осуществляться в установленном указанными правовыми актами порядке на основании разрешения уполномоченного  органа и проведение