Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А59-2750/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-2750/2011

 31 октября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 26 октября 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 31 октября 2011 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Г. М. Грачёва,

судей Н.В. Алфёровой, А. В. Пятковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.С.Барановой,

при участии

лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Сах.ком"

апелляционное производство № 05АП-7001/2011

на решение от 07.09.2011

судьи В.Н.Джавашвили,

по делу № А59-2750/2011 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению ООО "Сах.ком" (ИНН 6501153030, ОГРН 1046500642264)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области

о признании незаконным и отмене постановления № 39 о назначении административного наказания от 20.06.2011,

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Сах.ком» (далее – ООО «Сах.ком», общество) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее – УФАС по Сахалинской области, антимонопольный орган) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления № 39 о назначении административного наказания от 20.06.2011, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) и ему назначено наказание в виде штрафа в размере  100 000 руб. за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе.

         Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 07.09.2011 в удовлетворении заявления обществу отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Сах.ком» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с нарушением норм материального права. В обоснование жалобы заявитель, ссылаясь на положения ст. 28 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), указал на то, что исследованный антимонопольным органом и арбитражным судом рекламный материал не может рассматриваться как самостоятельная реклама финансовой услуги – привлечение участников долевого строительства, так как является рекламным баннером, имеющим своей целью направление пользователей на интернет сайт рекламодателя, на котором размещена предусмотренная законом информация. Податель жалобы также полагает, что судом необоснованно не применена к рассматриваемой ситуации ст. 2.9 КоАП РФ.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу антимонопольный орган с доводами жалобы не согласился, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ в судебном заседании 19.10.2011 объявлялся перерыв до 26.10.2011.

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, явку представителей в настоящее судебное заседание не обеспечили, о причине неявки не сообщили, в связи с чем суд, руководствуясь ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, ООО «Сах.ком» зарегистрировано в качестве юридического лица 18.10.2004 Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области за основным государственным регистрационным номером 1046500642264, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 28.04.2011 № 4028.

УФАС по Сахалинской области в рамках осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе 11.11.2010 установлен факт распространения на главной странице Интернет-портала www.sakh.com рекламы жилищного комплекса «Green Palace» (сменяющие друг друга кадры), связанные с привлечение денежных средств участников долевого строительства, следующего содержания: «Строительство завершается в ноябре 2010 года! Завершается прием заявок на участие в долевом строительстве! С приближением срока сдачи остается все меньше свободных квартир! Не упустите шанс купить квартиру Вашей мечты!». Указанная реклама не содержала сведений о месте и способах получения проектной декларации, в связи с чем, административным органом составлен акт о нарушении законодательства о рекламе от 11.11.2010 № 13.

20.04.2011 УФАС по Сахалинской области в отношении ООО «Сахалин Девелопмент» и ООО «Сах.ком» вынесено определение о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе.

07.06.2011 антимонопольным органом в отношении ООО «Сах.ком» составлен протокол об административном правонарушении № 39 о привлечении общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения указанного протокола, а также иных материалов административного производства, УФАС по Сахалинской области 20.06.2011 вынесено постановление № 39 о назначении административного наказания, которым ООО «Сах.ком» признано виновным в совершении вмененного правонарушения, ему назначено наказание в виде штрафа в размере 100 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, ООО «Сах.ком» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что антимонопольным органом доказано наличие в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения и соблюдении порядка привлечения юридического лица к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции находит жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу).

В силу представленных федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации и в порядке, установленном ими, осуществляет полномочия по контролю за соблюдением коммерческими и власти органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления антимонопольного законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Согласно Закона о рекламе антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации и вправе применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 23.48 КоАП РФ федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 14.3 КоАП РФ.

Таким образом, рассмотрение УФАС по Сахалинской области дела об административном правонарушении соответствует полномочиям антимонопольных органов.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В ч. 1 и п. 2 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе определено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной; недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

Согласно ч. 7 ст. 5 того же Закона не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В ст. 28 указанного Закона определено, что реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

В соответствии с ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте и способах получения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом.

В соответствии с ч. 7 ст. 38 названного Закона распространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 28 настоящего Закона.

Из имеющихся в деле копий договора оказания услуг по размещению рекламной информации на ресурсах Интернет-портала www.sakh.com от 15.12.2008 № 15-ADV, договора возмездного оказания услуг от 01.01.2010, счета от 22.10.2010 № 12797, платежного поручения от 09.11.2010 № 19449 следует, что рекламодателем спорной рекламы является ООО «Сахалин Девелопмент», рекламораспространителем – ООО «Сах.ком».

Статьей 22 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) установлено, что распространение рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, во всех случаях должно сопровождаться указанием мест и способов получения проектной декларации, предусмотренной данным Федеральным законом.

При этом ст. 19 названного Закона установлено, что проектная декларация опубликовывается застройщиком в средствах массовой информации и (или) размещается в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети «Интернет») не позднее, чем за четырнадцать дней до дня заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства, а также представляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и в указанный в ч. 2 ст. 23 настоящего Федерального закона контролирующий орган.

Как было указано выше, ООО «Сах.ком» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, выразившегося в распространении ненадлежащей рекламы на главной странице Интернет-портала www.sakh.com, нарушающей требования ч. 1 и ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе.

В соответствии с п.п. 1 и 2 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта,