Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2011 по делу n А51-9827/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-9827/2011

 23 ноября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 21 ноября 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 23 ноября 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Л. Сидорович

судей З.Д. Бац, А. В. Пятковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Н.В. Ивановой

при участии

от ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока: Стручаева Е.П., доверенность от 25.10.2010 № 10-12/1210, сроком действия на 3 года

от ЗАО "АТР-Строй": Попова А.К., доверенность от 01.06.2011, сроком действия до 31.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока

апелляционное производство № 05АП-7888/2011

на решение от 26.09.2011

судьи Е.М. Попова

по делу № А51-9827/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ЗАО "АТР-Строй" (ИНН 2537049269, ОГРН 1072537005045) к ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока (ИНН 1758926589, ОГРН 1042503042570)

об оспаривании решения  налогового органа

           УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «АТР-Строй» (далее по тексту – ООО «АТР-Строй», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по Ленинскому району                 г. Владивостока (далее по тексту - налоговый орган, инспекция) от 31.03.2011 №25/1 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Решением суда от 26.09.2011 заявленные требования удовлетворены в полном объеме. Судебный акт мотивирован тем, что оспариваемое решение налогового органа не соответствует закону и нарушает права и законные интересы ООО «АТР-Строй». При рассмотрении дела суд пришел к выводу, что  компенсация затрат на переезд и обустройство вновь принятого иностранного работника  к месту работы, производится  в соответствии со статьй 169 Трудового кодекса  Российской Федерации и в силу статей 217, 238 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежит налогообложению НДФЛ и ЕСН.  

Инспекция ФНС России по Ленинскому району г. Владивостока, не согласившись с решением суда, подала апелляционную жалобу, доводы которой сводятся к тому, что поскольку на момент проезда иностранных работников к месту осуществления деятельности в Российской Федерации последние не состояли  в трудовых отношениях с Обществом, следовательно,  статья 169 ТК РФ  в данном случае  не подлежит применению.  В связи с чем, заявитель жалобы считает, что оспариваемое решение налогового органа в  части доначисления НДФЛ и ЕСН, соответствующих пеней и штрафов является законным. 

Представитель налогового органа в судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме.

В судебном заседании представитель ООО «АТР-Строй» с доводами жалобы налогового органа не согласился в полном объеме, считает решение суда законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, представил письменный отзыв.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда не подлежит отмене в виду следующего.

Согласно свидетельству серии 25 №002649030 ЗАО «АТР-Строй» зарегистрировано в качестве юридического лица.

Инспекцией ФНС России по Ленинскому району г.Владивостока проведена выездная налоговая проверка ЗАО «АТР-Строй» по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания и перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2007 по 31.12.2009, о чем был составлен акт проверки  № 25 от 02.03.2011.

В ходе проверки было установлено, что ЗАО «АТР-Строй», производя  выплаты «подъемных» иностранным работникам в связи с переездом их в другую местность, не учитывало данные суммы в качестве доходов физических лиц, не производило удержание НДФЛ и не включало их в налоговую базу по ЕСН.  

По результатам рассмотрения в присутствии представителя налогоплательщика акта и материалов выездной налоговой проверки, а также письменных возражений налогоплательщика на акт выездной налоговой проверки, Инспекцией в отношении ЗАО «АТР-Строй» вынесено решение от 31.03.2011 № 25/1 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Данным решением Обществу доначислены налоги в сумме         1.548.855 руб., в том числе налог на прибыль в сумме 19.395 руб., единый социальный налог (далее - ЕСН) в сумме 1.019.640 руб., налог на доходы физических лиц (НДФЛ), подлежащий удержанию и перечислению налоговым агентом в сумме 509.820 руб.; пени в общей сумме 342.316 руб.; налоговые санкции, предусмотренные п.1 ст. 122 и ст. 123 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в общей сумме 346.179 руб.

Не согласившись с решением налогового органа в части доначисления ЕСН и НДФЛ, ЗАО «АТР-Строй» обратилось в Управление ФНС России по Приморскому краю с жалобой.

Решением УФНС по Приморскому краю № 13-11/276 от 07.06.2011 решение ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока оставлено без изменения, жалоба налогоплательщика - без удовлетворения.

Полагая, что решение ИФНС России по Ленинскому району № 25/1  от  31.03.2011 не соответствует налоговому законодательству и нарушает права и законные интересы налогоплательщика в части доначисления ЕСН и НДФЛ, ЗАО «АТР-Строй» обратилось  в суд с рассматриваемым заявлением.

Удовлетворяя требования Общества, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

      В проверяемом периоде ЗАО «АТР-Строй» в качестве работодателя привлекало для работы на строящихся объектах в РФ иностранных работников. По данным организации   иностранным работникам - гражданам Вьетнама в 2008 году произведена выплата «подъемных» в связи с переездом работника в другую местность. При этом, трудовые контракты оформлялись (подписывались) с новыми работниками после приезда их к месту назначения - в город Владивосток.

Производя спорные выплаты, ЗАО «АТР-Строй» не учитывало данные суммы в качестве доходов этих физических лиц, не производило удержание НДФЛ и не включало их в налоговую базу по ЕСН, руководствуясь нормами п.3 ст.217, пп.2 п.1 ст.238 НК РФ, и ст. 169 ТК РФ.

       Согласно пункту 3 статьи 217 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДФЛ все виды установленных действующим законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), в том числе, связанных с исполнением налогоплательщиком трудовых обязанностей (включая переезд на работу в другую местность и возмещение командировочных расходов).

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 238 НК РФ не подлежат обложению единым социальным налогом все виды установленных законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат, связанных с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей.

Трудовой кодекс Российской Федерации выделяет два вида компенсационных выплат.

Исходя из ст. 164 ТК РФ под компенсациями понимаются денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных предусмотренных федеральным законом обязанностей. Указанные выплаты не входят в систему оплаты труда и производятся работнику в качестве компенсации его затрат, связанных с выполнением трудовых обязанностей, в связи с чем в силу п. 3 ст. 217 и пп. 2          п. 1 ст. 238 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению НДФЛ и ЕСН.

Второй вид компенсационных выплат определен ст. 129 Трудового кодекса Российской Федерации. На основании этой статьи заработная плата работников состоит из двух основных частей: непосредственно вознаграждения за труд и выплат компенсационного и стимулирующего характера. При этом компенсации в смысле ст. 129 Трудового кодекса Российской Федерации являются элементами оплаты труда и не призваны возместить физическим лицам конкретные затраты, связанные с непосредственным выполнением трудовых обязанностей, в связи с чем указанные выплаты подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.

Согласно ст. 165 ТК РФ к первому виду компенсационных выплат, помимо общих гарантий и компенсаций, установленных Трудовым кодексом Российской Федерации, относятся гарантии и компенсации, предоставляемые работнику при переезде на новое место работы.

При переезде работника по предварительной договоренности с работодателем на работу в другую местность работодатель обязан возместить работнику расходы по переезду работника, членов его семьи и провозу имущества (за исключением случаев, когда работодатель предоставляет работнику соответствующие средства передвижения); расходы по обустройству на новом месте жительства (статья 169 ТК РФ).

Конкретные размеры возмещения расходов определяются соглашением сторон трудового договора.

Исходя из анализа вышеуказанных норм  права, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что компенсация в связи с переездом на работу в другую местность является компенсационной выплатой, предусмотренной статьей 169 ТК РФ, и в соответствии со статьями 217, 238  НК РФ не подлежит обложению НДФЛ и ЕСН.

Отклоняя довод налогового органа о  том, что в рассматриваемой ситуации  применение положений статьи 169 ТК РФ является необоснованным, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 25.07.2002                   № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодателем является юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.

Пунктом 3 Положения о предоставлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.03.2003 г. № 167, определено, что приглашающая сторона обеспечивает иностранного гражданина, прибывающего в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, гарантиями материального, медицинского и жилищного обеспечения.

Статья 165 ТК РФ предусматривает предоставление работникам,    помимо    общих    гарантий    и    компенсаций, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, гарантий и компенсаций в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

Пунктом 8 трудовых договоров с иностранными работниками установлено, что работник получает компенсацию в связи с переездом на работу в другую местность для исполнения трудовых обязательств.

Трудовые договоры с иностранными работниками подписываются после прибытия их на территорию РФ.

Вместе с тем, до момента подписания трудового договора на каждого работника Федеральной миграционной службой оформляется разрешение на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства, в котором указываются: период действия разрешения, наименование и ИНН работодателя, должность, в которой иностранный гражданин будет работать, данные паспорта иностранного гражданина.

Для въезда на территорию РФ иностранным гражданином оформляется рабочая виза, в которой указан работодатель и цель приезда на территорию РФ - «работа по найму». В оформленной на работника миграционной карте также указывается цель визита и работодатель иностранного гражданина.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, разрешение на работу в ЗАО «АТР-Строй» серия 25 № 080008199 выдано Чу Кует Тханг 28.07.2008 на срок до 22.05.2009 (на аналогичный срок впоследствии был подписан трудовой договор № 151 от 01.10.2008), однократная виза для работы по найму в ЗАО «АТР-Строй» оформлена указанному иностранному гражданину 27.08.2008.

Таким образом, данные документы свидетельствуют о том, что трудовые отношения между ЗАО «АТР-Строй» и иностранными гражданами возникают еще до подписания трудового договора (контракта), с момента приглашения работника на работу.

Признавая неправомерным вывод инспекции о том, что момент возникновения трудовых отношений между работником и работодателем может быть определен как фактическое допущение работника к работе только в случае, если с работником не был надлежащим образом оформлен трудовой договор, суд первой инстанции обоснованно исходил из положений статей 16 и 61 Трудового кодекса РФ, согласно которым датой возникновения трудовых отношений признается дата допущения работника к работе, даже если на момент допущения к работе трудовой договор не был оформлен надлежащим образом. Последующее подписание трудового договора не изменяет дату возникновения трудовых отношений между работодателем и работником, уже допущенным к исполнению трудовых обязанностей. В данном случае датой возникновения трудовых отношений будет являться момент фактического допущения работника к работе.

Данные нормы Трудового кодекса РФ направлены на обеспечение прав работников на своевременно получение всех предусмотренных трудовым законодательством гарантий, в том числе на оплату проезда к новому месту работы.

Учитывая вышеизложенное, коллегия считает правильным вывод суда о том, что иностранные граждане с момента приглашения являются работниками приглашающей стороны, переезд иностранного работника на территорию Российской Федерации осуществляется в рамках трудовой деятельности, на данных работников распространяются все нормы трудового законодательства.

При таких