Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2011 по делу n А51-11959/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11959/2011

 30 ноября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 ноября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 ноября 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.В. Алфёровой

судей О.Ю. Еремеевой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.А. Ткаченко  

при участии:

от ИП Дымовой Галины Сергеевны: Шевцова Н.Н. - паспорт, доверенность от 07.09.2011 сроком действия на 3 года, Мариенко О.В. - паспорт, доверенность от 06.12.2010 сроком действия на 3 года;

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Тарасенко Я.В. - удостоверение №221, доверенность № 29/03-20-22-22138 от 23.12.2010 сроком действия до 31.12.2011, Атрошко М.В. - удостоверение №217, доверенность от 23.12.2010 №29/03-20-22/36 сроком действия до 31.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Дымовой Галины Сергеевны

апелляционное производство № 05АП-7860/2011

на решение от 03.10.2011

судьи А.А. Фокиной

по делу № А51-11959/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИП Дымовой Галины Сергеевны

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

об оспаривании отказа в предоставлении земельного участка  

в судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 21.11.2011 до 09-30 час. 28.11.2011

           УСТАНОВИЛ:

              Индивидуальный предприниматель Дымова Галина Сергеевна (далее по тексту - «заявитель», «предприниматель», «Дымова Г.С.») обратился в арбитражный суд с заявлением к Департаменту земельных отношений, строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее по тексту - «Департамент») о признании незаконными действий по отказу в предоставлении земельного участка площадью 1200 кв.м, расположенного по адресу: г. Владивосток, в районе ул. Тухачевского, д. 50, в аренду для целей, не связанных со строительством - под размещение парковки транспорта и элементов благоустройства, оформленных письмом от 08.06.2011 № 29/06/02-14/9372, и об обязании восстановить допущенное нарушение прав и интересов.

              Решением суда от 03.10.2011г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу о том, что из обращения предпринимателя невозможно установить каким образом предприниматель намерен использовать спорный земельный участок, указывая на то, что такой вид разрешенного использования как благоустройство не предусмотрен Правилами благоустройства и санитарного содержания территории г. Владивостока №16-МПА от 05.03.2008. Кроме того, суд указал на то, что невозможность предоставления земельного участка также обусловлена нахождением его в зоне застройки многоэтажными жилыми домами (Ж-3), а также зону инженерных сооружений.

              Предприниматель, не согласившись с принятым решением, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что заявитель испрашивал земельный участок под размещение элементов благоустройства, а не благоустройство. Данный вид разрешенного использования указан в качестве вспомогательного по отношению к основному – временная стоянка автотранспорта для нужд торгового комплекса. Ссылку суда на Правила №16-МПА от 05.03.2008 заявитель считает необоснованной, указывая на то, что понятия, используемые в Правилах, используются исключительно для целей этого нормативного акта и не распространяются на случаи предоставления земельных участков в соответствии с земельным законодательством. Кроме того, земля под благоустройство может быть предоставлена при условии соблюдения целевого использования земельного участка. На территории Владивостокского городского округа Решением Думы г. Владивостока от 07.04.2010 №462 «Об утверждении Правил землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа для зоны Ж-3 в которой расположен испрашиваемый земельный участок, определен такой вид разрешенного использования как: насаждения и элементы благоустройства. В отношении наличия охранной зоны тепловых сетей в пределах испрашиваемого земельного участка заявитель указал на то, что при принятии решения об утверждении схемы расположения земельного участка, для заявителя были установлены дополнительные требования по использованию земельного участка с учетом нахождения на нем инженерных сетей, в том числе и тепловых сетей (заключение от 17.10.2007 №569). Испрашиваемый земельный участок определен, несмотря на наличие на нем инженерных сетей уполномоченным органом под парковку и благоустройство, что отражено в пунктах 6.1, 6.2 заключения. Довод суда и Департамента о том, что на спорном земельном участке имеются красные линии, обозначающие границы существующих автомобильных дорог, иные ограничения и изъятия, наличие которых могло бы явиться препятствием для предоставления земельного участка в аренду, материалами дела не подтвержден. Кроме того, заявитель указал на то, что суд, отказывая по основанию нахождения участка в территориальной зоне Ж-3, вышел за пределы заявленных требований, поскольку обязан был рассмотреть спор исходя из оснований отказа, указанных в письме Департамента от 08.06.2011.

              Представители предпринимателя в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали.

              Представители Департамента с жалобой не согласились, согласно представленному отзыву считают решение суда законным и обоснованным.

Исследовав материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

Согласно материалам дела, 21.11.2007 распоряжением администрации г. Владивостока № 2260-р Дымовой Г.С. утверждён проект границ земельных участков в районе ул. Тухачевского, 50 в г. Владивостоке, в том числе площадью 1132 кв.м для строительства торгового комплекса и площадью 1261 кв.м - для благоустройства территории. При этом, согласно приложения № 2 к распоряжению, часть участка площадью 1261 кв.м находится в инженерных коммуникациях (916 кв.м) и весь участок -  красных линиях.

Земельный участок площадью 1132 кв.м был поставлен на кадастровый учёт 01.09.2005 за номером 25:28:040006:312 и распоряжением Департамента от 10.06.2010 № 065 предоставлен Дымовой Г.С. в аренду сроком на 2 года для строительства здания торгового комплекса; 23.06.2010 был заключён договор аренды № 04-Ю-12220; 21.12.2010 предпринимателю было выдано разрешение на строительство сроком до 22.12.2011; в январе 2011 года Дымова Г.С. приступила к строительству торгового комплекса.

Земельный участок площадью 1261 кв.м был поставлен на кадастровый учёт 01.09.2005 за номером 25:28:040006:313 (при этом его площадь составляет 1200 кв.м) с видом разрешённого использования: для благоустройства; 08.09.2010 предприниматель обратился в Департамент с заявлением (вх. № 29-23875) о предоставлении земельного участка площадью 1200 кв.м в аренду сроком на 2 года для благоустройства территории.

Письмом от 16.09.2010 № 29/06-20-14838 Департамент отказал в предоставлении земельного участка площадью 1200 кв.м, сославшись на МПА от 05.03.2008 № 16-МПА «Правила благоустройства и санитарного содержания территории города Владивостока» и на отсутствие необходимости предоставления земельного участка под благоустройство территории города.

17.12.2010 предприниматель вновь обратился в Департамент с аналогичной заявкой (вх. № 29-34450) о предоставлении земельного участка для размещения автопарковки и элементов благоустройства.

Письмом от 01.03.2011 № 29/06/02-14/2340 Департамент сообщил заявителю, что уже ранее рассмотрел её заявку.

Считая, что Департамент бездействует по рассмотрению заявки от 17.12.2010 вх. № 29-34450, предприниматель обратился в арбитражный суд, требуя признать бездействие незаконным и обязать Департамент рассмотреть заявку по существу. Решением Арбитражного суда Приморского края от 01.04.2011 по делу № А51-1399/2011 на Департамент была возложена обязанность рассмотреть по существу заявление предпринимателя с вх. № 29-34450 в месячный срок со дня вступления решения суда в законную силу.

08.06.2011 данная заявка была рассмотрена Департаментом и письмом № 29/06/02-14/9372 последний сообщил заявителю об отказе в предоставлении испрашиваемого земельного участка площадью 1200 кв.м в аренду для парковки транспорта и элементов благоустройства, сославшись на то, что размещение автопарковок - это вид благоустройства, предназначенный для организации стоянок автомобильного транспорта в условиях современного города вблизи общественных и административных зданий, офисов, торговых комплексов, в связи с чем требуется обосновать, какому из названных объектов недвижимости, принадлежащих заявителю на праве собственности, необходим данный вид благоустройства.   

Предприниматель, полагая, что у Департамента отсутствуют основания для отказа в предоставлении испрашиваемого земельного участка, обратился в арбитражный суд с вышеуказанными требованиями.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

              Статьей 1 Земельного кодекса РФ закреплены основные принципы земельного законодательства, к числу которых относиться деление земель по целевому назначению на категории, согласно которому правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к определенной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий и требованиями законодательства; а также сочетание интересов общества и законных интересов граждан, согласно которому регулирование использования и охраны земель осуществляется в интересах всего общества при обеспечении гарантий каждого гражданина на свободное владение, пользование и распоряжение принадлежащим ему земельным участком.

              Согласно пункту 2 статьи 7 ЗК РФ, земли, указанные в пункте 1 данной статьи, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

              Процедура предоставления земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, регулируется положениями статьи 34 ЗК РФ.

В силу пункта 2 настоящей статьи, граждане, заинтересованные в предоставлении или передаче земельных участков в собственность или в аренду из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, подают заявления в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса.

              В силу статьи 29 ЗК РФ предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10, 11 настоящего Кодекса.

              В соответствии с пунктом 3 статьи 34 ЗК РФ в указанном в пункте 2 настоящей статьи заявлении должны быть определены цель использования земельного участка, его предполагаемые размеры и местоположение, испрашиваемое право на землю.

             Орган местного самоуправления на основании указанного в пункте 2 настоящей статьи заявления либо обращения исполнительного органа государственной власти, предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса, с учетом зонирования территорий в месячный срок со дня поступления указанных заявления или обращения утверждает и выдает заявителю схему расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории. Заявитель обеспечивает за свой счет выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ и обращается с заявлением об осуществлении государственного кадастрового учета этого земельного участка в порядке, установленном Федеральным законом "О государственном кадастре недвижимости" (пункт 4 статьи 34 ЗК РФ).

              Совершение указанных действий в срок, определенный пунктом 4 статьи 34 Кодекса, следует рассматривать в качестве юридической обязанности соответствующего органа.

              Согласно ответу Департамента, оформленного письмом от 08.06.2011 №29/06/02-14/9372, основаниями для отказа в предоставлении испрашиваемого земельного участка для целей размещения парковки транспорта и элементов благоустройства явилось непредставление заявителем правоустанавливающих документов на объект недвижимости, для обслуживания которого будет организована автопарковка.  В этом же письме Департамент указал на невозможность предоставления земельного участка для целей благоустройства, сославшись на ранее данный ответ, оформленный письмом от 16.09.2010.