Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2011 по делу n А51-6812/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-6812/2010

 02 декабря 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 01 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 декабря 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.В. Алфёровой

судей О.Ю. Еремеевой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С. Барановой  

при участии

от ФГУП "Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа": Харченко А.Е. по доверенности от 28.11.2011 сроком действия 3 года, паспорт; от Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по ПК: Войтикова Ю.В. по доверенности от 11.01.2011 № 003-Д сроком действия до 31.12.2011, удостоверение № 2956;

ЗАО "Фиорд-ТВ" – не явилось, извещено надлежаще,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Фиорд-ТВ"

апелляционное производство № 05АП-4489/2010

на решение от 28.06.2010

судьи Н.Н. Анисимовой

по делу № А51-6812/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ЗАО "Фиорд-ТВ"

к Управлению федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по ПК

третьи лица: ФГУП "Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа"

о признании незаконными действий по вынесению предписания от 15.04.2010 №П-57798-25-РС/0819

           УСТАНОВИЛ:

              Закрытое акционерное общество «Фиорд-ТВ» (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Приморскому краю (далее по тексту - Роскомнадзор, Управление) по вынесению предписания от 15.04.2010 №П-57798-25-РС/0819.

              Определением суда от 20.05.2010 года к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на стороне Управления было привлечено Федеральное государственное унитарное предприятие «Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа» (далее по тексту - третье лицо, предприятие).

              Решением суда от 28.06.2010г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу о том, что оспариваемое предписание выдано обществу на законных основаниях, поскольку последнее не выполнило в срок до 15.02.2010 требования предписания от 29.01.2010, продолжая осуществлять предпринимательскую деятельность с использованием радиочастотного спектра без оплаты.

              Общество, не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что суд не принял во внимание вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Приморского края от 17.02.2010 по делу №А51-1760/2010, которым Управлению Роскомнадзора по ПК было отказано в удовлетворении заявления о привлечении ЗАО «Фиорд-ТВ» к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ по факту использования радиочастотного спектра без оплаты. Постановление Правительства РФ от 07.03.1997 №265, указанное в пункте 5 Положения №5, признано утратившим силу в связи с изданием Правительством РФ постановления №715 от 11.10.2001 «О совершенствовании механизмов государственного регулирования тарифов на услуги связи», которое также утратило силу в связи с изданием постановления Правительства РФ от 24.10.2005 №637 «О государственном регулировании тарифов на услуги общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи». Радиочастотная служба не наделена правом самостоятельно устанавливать размер платы за использование радиочастотного спектра, поскольку порядок установления размеров разовой платы и ежегодной выплаты за использование, взимание такой платы, ее распределения и использования в силу прямого указания пункта 4 статьи 23 ФЗ «О связи» определяются исключительно Правительством РФ. Заявитель указывает на то. что функций, полномочий и прав у ФГУП РЧЦ ДФО, в рамках действующего законодательства РФ в части взимания платы за использование радиочастотного спектра, отсутствуют. В настоящее время отсутствует какое-либо Постановление Правительства РФ свидетельствующее об определении Правительством РФ порядка установления размера платы за использование радиочастотного спектра, а также порядка взимания такой платы. Ссылку суда на то, что пункт 5 Положения об оплате использования радиочастотного спектра в РФ с 2001 года не изменялся, общество считает несостоятельной, указывая на то, что в него были внесены изменения постановлением Правительства РФ от 24.10.2005 №637.

              Общество, извещенное о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя не обеспечило, согласно ходатайству просит рассмотреть дело в его отсутствие.  

              Представитель Роскомнадзора на доводы жалобы возразил, считает решение суда законным и обоснованным, представлен письменный отзыв.

              Представитель ФГУП "Радиочастотный центр Дальневосточного федерального округа" с доводами жалобы также не согласился. согласно представленному отзыву просит решение суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

              В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя ЗАО «Фиорд-ТВ», по имеющимся в деле доказательствам.

Исследовав материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене либо изменению не подлежит в связи со следующим.

Согласно материалам дела, Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия обществу выдана лицензия №57798 на оказание услуг связи для целей эфирного вещания сроком действия с 30.06.2008 по 30.06.2011.

              На основании выданной лицензии заявитель эксплуатирует сеть связи по предоставлению услуг связи для целей эфирного вещания (трансляции телевизионных программ с применением системы MMDS) в г. Владивостоке; в состав сети связи входит Базовая станция MMDS (ТВ передатчик РМР-50-2527), установленная по адресу: г. Владивосток, ул. Фастовская, д. 14, 26 этаж.

В период с 27.01.2010 по 28.01.2010 Управлением была проведена проверка деятельности общества, результаты которой были отражены в акте проверки от 27.01.2010.

              В ходе указанной проверки Управлением было установлено, что общество осуществляет предпринимательскую деятельность с использованием радиочастотного спектра без оплаты (сообщение третьего лица от 15.01.2010 №036-08-51-000/90), то есть не соблюдает пункт 1.6 условий разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов от 01.07.2008 №292-08-1060, нарушая, тем самым, пункт 7 условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи для целей эфирного вещания лицензии №57798.

              29.01.2010 года для устранения выявленных нарушений управление выдало обществу предписание №П-57798-25-РС/0758 со сроком исполнения до 15.02.2010. 24.03.2010 года в отношении общества было проведено внеплановое мероприятие по дистанционному контролю с целью проверки устранения нарушения, послужившего основанием для выдачи управлением предписания от 29.01.2010 №П-57798-25-РС/0758.

              В ходе внеплановой проверки Роскомнадзор установил, что предписание от 29.01.2010 №П-57798-25-РС/0758 обществом не выполнено, что послужило основанием для выдачи заявителю повторного предписания от 15.04.2010 №П-57798-25-РС/0819 со сроком исполнения до 30.04.2010.

Заявитель, не согласившись с предписанием от 15.04.2010, полагая его не соответствующим закону и нарушающим его права и законные интересы, обратился в суд с настоящим заявлением.

              В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 02.06.1998 № 552 «О введении платы за использование радиочастотного спектра» с 01.09.1998 использование радиочастотного спектра в Российской Федерации коммерческими организациями, индивидуальными предпринимателями, а также иными лицами в коммерческих целях для оказания услуг связи по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации, осуществляется на платной основе.

              Пунктом 1 ст. 22 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» предусмотрено, что регулирование использования радиочастотного спектра является исключительным правом государства.

              Пунктом 4 указанной статьи установлен принцип платности использования радиочастотного спектра.

              В соответствии с пунктом 4 статьи 23 Федерального закона от «О связи» для пользователей радиочастотным спектром устанавливается разовая плата и ежегодная плата за его использование в целях обеспечения системы контроля радиочастот, конверсии радиочастотного спектра и финансирования мероприятий по переводу действующих радиоэлектронных средств в другие полосы радиочастот. Порядок установления размеров разовой платы и ежегодной платы, взимания такой платы, ее распределения и использования определяется исключительно Правительством Российской Федерации.

              Постановлением Правительства РФ от 06.08.1998 № 895 утверждено Положение об оплате использования радиочастотного спектра в Российской Федерации, которым установлены основные принципы и общие условия оплаты использования радиочастотного спектра для всех организаций независимо от формы собственности и индивидуальных предпринимателей, применяющих радиоэлектронные средства на территории Российской Федерации в коммерческих целях для оказания услуг связи, предусмотренных Постановлением № 552.

              Пунктом  2 Положения № 895 установлено, что радиочастотный спектр является исключительно общегосударственным ресурсом, плата за использование радиочастотного спектра устанавливается отдельно по каждому разрешению на использование радиочастотного спектра.

              Пунктом 4 указанного Положения № 895 предусмотрено, что размер платы за использование радиочастотного спектра устанавливается ежегодно.

              Согласно абзацу 1 п. 5 Положения № 895 организации независимо от формы собственности и индивидуальные предприниматели, использующие радиочастотные спектры на основании разрешений, полученных не на конкурсной основе, должны с 01.09.1998 уплачивать ежегодно плату, определяемую в размере двукратного тарифа на услуги по управлению использованием радиочастотного спектра, разрабатываемого государственной радиочастотной службой при Министерстве Российской Федерации по связи и информатизации и утверждаемого Министерством Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.08.1997 № 265 «О регулировании тарифов на услуги связи и об утверждении Основных положений государственного регулирования тарифов на услуги общедоступной электрической связи на федеральном и региональном уровнях».

              При этом в силу норм абзацев 2-6 п.а 5 Положения № 895 плата за использование радиочастотного спектра вносится в органы государственной радиочастотной службы при Министерстве Российской Федерации по связи и информатизации ежегодно, поквартально, равными долями, в срок не позднее 5 числа первого месяца квартала, и распределяется следующим образом:

- 50% направляется на возмещение затрат государственной радиочастотной службы при Министерстве Российской Федерации по связи и информатизации по управлению использованием радиочастотного спектра;

- 50% направляется в доход федерального бюджета.

              Органы государственной радиочастотной службы при Министерстве Российской Федерации по связи и информатизации целевым назначением перечисляют соответствующие суммы в федеральный бюджет не позднее 3 дней со дня их поступления.

              В соответствии с данным порядком Приказом МАП РФ от 11.05.2001 № 513 были утверждены тарифы на услуги по управлению за использованием радиочастотного спектра, в частности, п. 7 указанных тарифов (прейскуранта) годовая плата за данные услуги на территории Приморского края  установлена для сетей по распределению телевизионных программ с использованием систем типа MMDS за один канал шириной 8 МГц при выходе мощности передатчика до 50 Вт включительно в размере 7 000 рублей.

              Судом установлено, что заявитель осуществляет предпринимательскую деятельность по оказанию услуг связи для целей эфирного вещания на основании лицензии № 57798, п. 7 условий осуществления деятельности по которой установлено, что лицензиат обязан в процессе оказания услуг в соответствии с данной лицензией выполнять условия, установленные при выделении радиочастот и присвоении (назначении) радиочастоты или радиочастотного канала.

              Мощность используемого обществом радиоэлектронного средства составляет 0,24 Вт/кан, а количество каналов - 17. Следовательно, сумма оплаты составляет 238000 руб. (7000 руб. * 17 каналов * двукратный тариф (2) = 23800 руб.).

В ходе проведения проверки Управлением было установлено, что ЗАО «Фиорд-ТВ» не выполнил ранее выданное ему предписание и не произвел в полном объёме оплату счетов №30993-4 на сумму 64855 руб. (неоплаченный остаток - 35105 руб.) за 1 квартал 2010 года и №33332-4 на сумму 64855 руб. (неоплаченный остаток - 62855 руб.) за 2 квартал 2010 года, в связи с чем коллегия признает правильным вывод суда первой инстанции о том, что у Управления имелись все основания для направления заявителю предписания от 15.04.2010 №П-57798-25-РС/0819, в котором сделан вывод о том, что общество осуществляя предпринимательскую деятельность с использованием радиочастотного спектра без оплаты, нарушило п. 1.6 Условий разрешения на использование радиочастот № 292-08-1060, п. 7 Условий осуществления деятельности по лицензии №  57798, а также пункты 1, 4 ст.22, п. 4 ст. 23 Закона о связи, п. 7 Перечня