Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2011 по делу n А59-2011/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-2011/2011

 16 декабря 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 15 декабря 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 16 декабря 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Л. Сидорович

судей Н.В. Алфёровой, А. В. Пятковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.С. Барановой  

при участии:

стороны не явились, извещены надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Карповой Ирины Альбертовны

апелляционное производство № 05АП-8260/2011

на решение от 10.10.2011 года

судьи С.О. Кучеренко

по делу № А59-2011/2011 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению ИП Карповой Ирины Альбертовны

к ИФНС России по Охинскому району Сахалинской области

об оспаривании решения  

           УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Карпова Ирина Альбертовна (далее – предприниматель, налогоплательщик, заявитель) обратилась в арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по Охинскому району Сахалинской области (далее – инспекция, налоговый орган) от 24.03.2011 № 05-20/03 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением от 10.10.2011 года суд в удовлетворении требований предпринимателя отказал. Суд пришел к выводу о том, что предпринимателем предоставлялись во временное пользование (владение) торговые помещения стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а связи с чем является правильным вывод инспекции о неправомерном применении налогоплательщиком системы ЕНВД по указанным объектам.

Обжалуя в апелляционном порядке вынесенный судебный акт, предприниматель ссылаясь на положения главы 26.3, статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения», указывает, что павильоном может быть специально оборудованное строение или его часть, имеющее помимо торгового зала и другие помещения, в том числе, подсобные и административно-бытовые помещения, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Заявитель жалобы считает, что в аренду сдавались помещения, конструктивно обособленные, отделенные друг от друга капитальными и некапитальными перегородками, не отнесенные правоустанавливающими и инвентаризационными документами к магазинам и павильонам, так как не обеспечены складскими, административно - бытовыми помещениями, находящиеся в объектах стационарной торговой сети.

Из апелляционной жалобы следует, что арендаторы помещений самостоятельно производят установку оборудования в арендуемых помещениях, предназначенного для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей. При этом, акт и проверки и оспариваемое решение не содержат указание на наличие в торговых помещениях подсобных, административно – бытовых помещений, помещений для приема, хранения, и подготовки товара к продаже. Со ссылкой на представленные документы (разрешение на строительство «торгового центра», разрешение на ввод в эксплуатацию объекта, свидетельство о государственной регистрации права и пр.); пункты 32, 33 ГОСТа Р 51303-99, предприниматель считает, что торговый центр подлежит отнесению к категории объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов обслуживания посетителей.

На основании изложенных доводов предприниматель просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания  лица, участвующие в деле, явку представителей в суд не обеспечили.     Суд, руководствуясь ст.156 АПК РФ, рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.

На основании решения начальника Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области от 28.09.2010 № 12 проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам за период с 01.01.2007 по 31.12.2009.

При проверке инспекция установила нарушения законодательства о налогах и сборах, которые послужили основанием для установления неуплаты (неполной уплаты) налогов.

По результатам проверки, составлен акт № 05-20/03 от 18.02.2011, и принято решение № 05-20/03 от 24.03.2011 (далее – решение от 24.03.2011) о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций в виде штрафа в общей сумме 113 001 рублей; п.1 ст. 122 НК РФ за неуплату сумм налогов в общей сумме 152 336 рублей.

Указанным решением предпринимателю доначислены налоги в общей сумме 2 560 476 рублей, а также пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 682 105 рублей.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы  предпринимателя решением Управления от 10.05.2011 № 60 решение инспекции оставлено без изменения, апелляционная жалоба предпринимателя без удовлетворения.

Несогласие предпринимателя с решением инспекции от 24.03.2011 послужило основанием для обращения в суд с соответствующим заявлением.

Согласно подпункту 13 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг по передаче во временное владение и (или) пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей.

На территории муниципального образования городской округ «Охинский» система налогообложения в виде ЕНВД, введена Решением Охинского районного Собрания от 05.07.2005 N 2.53-2 «О введении на территории муниципального образования городской округ «Охинский» «Системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (далее – Решение № 2.53-2).

Пунктом 13 Решения № 2.53-2, оказание услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети (прилавков, палаток, ларьков, контейнеров, боксов и других объектов), а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей, отнесена к деятельности, подлежащей налогообложению в виде ЕНВД.

Статьей 346.27 НК РФ установлено, что под стационарной торговой сетью понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Под стационарной торговой сетью, не имеющей торговых залов, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, признается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Под торговым местом понимается место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Из анализа указанных выше норм следует, что законодатель установил совокупность условий применения специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для указанного вида деятельности: в аренду должны передаваться стационарные торговые места, которые должны быть расположены в объектах стационарной торговой сети, не имеющих залов обслуживания посетителей.

Как установлено судом, основанием для доначисления сумм налогов, пеней и привлечения к ответственности, явились выводы налогового органа о том, что фактически предпринимателем оказывались услуги по предоставлению во временное владение и пользование торговых объектов, имеющих торговые залы, и, в силу прямого указания закона (статьи 346.27 НК РФ), указанная деятельность не подлежит налогообложению единым налогом.

Из материалов дела следует, что в проверяемом периоде предприниматель среди прочих услуг осуществляла  предпринимательскую деятельность по передаче во временное владение и пользование стационарных торговых мест и торговых объектов, имеющих, и не имеющих торговые залы для обслуживания посетителей, расположенных на первом и цокольном (подвальном) этажах торгового центра «Океан», используя при этом в 2007 – 2008 гг. систему налогообложения в виде ЕНВД, в 2009 году предприниматель использовал упрощенную систему налогообложения.

Торговый центр  «Океан», на территории которого предприниматели осуществляют розничную торговлю,  представляет собой здание , предназначенное для ведения торговли, его образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком; имеет крышу, наружные стены, оснащен инженерными коммуникациями.

Анализ правоустанавливающих документов, в том числе, инвентарного (поэтажного) плана здания торговый центр «Океан», изготовленного Охинским отделением Сахалинского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ», составленного по состоянию на 07.08.2007, показал, что экспликация к поэтажному плану Торгового центра по первому этажу отражает площадь по внутреннему обмеру этого объекта как торговый зал в размере 653,7 кв.м., а также два тамбура (4,4 и 4,5 кв.м.) и помещение охраны (8,9 кв.м.).

Согласно Экспликации к поэтажному плану первого этажа, на площади торгового зала (653,7 кв.м.) выделены помещения, обозначенные пунктирными линиями, отгорожены перегородками, имеющие отдельный вход (выход) в общий коридор и торговый зал торгового центра «Океан».

Как видно из материалов проверки и проверено судом первой инстанции, торговые объекты цокольного (подвального) этажа, выделены сплошными линиями как обособленные, самостоятельные, отгороженные перегородками   торговые помещения, с обособленным входом, площадь которых составляет от 10 до 48,6 кв.м., а также имеются другие помещения (раздевалка, тепловой узел, курительная, кабинеты и пр.).

Кроме того, согласно договорам аренды, заключенным предпринимателями для осуществления торговой деятельности, каждый из них арендует нежилое помещение, предназначенное для осуществления торговой деятельности.

Из протоколов допросов свидетелей – арендаторов торговых помещений, протокола допроса Карповой И.А. (от 14.01.2011 № 11), следует, что указанные помещения имеют торговые залы, с оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей.

Таким образом, согласно инвентаризационным планам, протоколам допроса свидетелей, установлено, что передаваемые в аренду торговые объекты выделены как самостоятельные, отгороженные перегородками помещения, имеют торговые залы для обслуживания покупателей, рабочие места для продавцов и применения ККТ, проходы для покупателей, отдельный вход (выход) в общий коридор либо в общий зал торгового  центра, торговые залы для обслуживания покупателей.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что материалами дела подтверждается факт передачи предпринимателем во временное пользование (владение) торговых помещений стационарной торговой сети, имеющих торговые залы.

Также налоговым органом установлено, что в проверяемом периоде, предприниматель заключила договоры с предпринимателем Гильмудиновым Р.Н. о предоставлении клиенту места в торговом центре «Океан» под терминал для осуществления оплаты услуг сотовой связи от 01.10.2007, 01.01.2008, 01.01.2009 (место № 50 в 2008 году). По данному виду услуг предприниматель исчисляла ЕНВД с применением физического показателя «площадь торгового места» (в 2008 году), при этом доходы, полученные в 2007 году, предпринимателем не декларировались.

Кроме того, между предпринимателем и ОАО «Дальневосточный банк» заключен договор от 06.12.2007 № 02 о предоставлении в аренду части помещения в торговом центре «Океан», для установки банкомата с целью осуществления операций с наличными и безналичными денежными средствами, оплата за аренду производилась в 2008 году по безналичному расчету. Доходы, полученные предпринимателем от ОАО «Дальневосточный банк» в 2008 году задекларированы не были.

В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации передача в аренду торгового объекта, с целью, отличной от ведения розничной торговли (в рассматриваемом случае - услуги платежного терминала и банкомата к таковым не относятся, поскольку связаны с осуществлением операций с наличными и безналичными денежными средствами), не подлежит налогообложению по системе ЕНВД.

Таким образом, поскольку деятельность по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных