Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2011 по делу n А51-10036/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-10036/2011

 26 декабря 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 19 декабря 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 26 декабря 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.В. Алфёровой

судей О.Ю. Еремеевой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

от администрации г. Владивостока: Грачёва А.Ю. по доверенности от 11.08.2011 № 1-3/2929 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение;

от Управления градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока: Грачёва А.Ю. по доверенности  от 29.12.2010 № 24/1-3-3499 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение;

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства ПК: Овчинникова Е.А. по доверенности от 05.07.2011 сроком действия до 31.12.2011, удостоверение;

от ИП Камозина Юрия Владимировича: Макаров Д.А. по доверенности от 09.11.2010 сроком действия  3 года, паспорт;

ООО "Пресс-Экспресс" – извещено, представителя не направило;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Камозина Юрия Владимировича

апелляционное производство № 05АП-7304/2011

на решение от 07.09.2011  

судьи Н.В. Колтуновой по делу № А51-10036/2011 Арбитражного суда Приморского края по заявлению ИП Камозина Юрия Владимировича (ИНН 251007724361, ОГРН 310251018200013) к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства ПК (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724) третьи лица: ООО "Пресс-Экспресс", администрация г. Владивостока, Управление градостроительства и архитектуры администрации г. Владивостока об оспаривании решения

           УСТАНОВИЛ:

ИП Камозин Юрий Владимирович обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным отказа Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края в предоставлении в аренду Индивидуальному предпринимателю Камозину Юрию Владимировичу сроком на 11 месяцев земельного участка площадью 6 кв.м. с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148, расположенного в районе жилого дома по ул.Нерчинская, д.46 в г.Владивостоке, для размещения киоска розничной торговли газетами и журналами, оформленный письмом исх. № 29/06/02-14/7865 от 23.05.2011 и обязании Департамента принять распоряжение о предоставлении в аренду Индивидуальному предпринимателю Камозину Юрию Владимировичу сроком на 11 месяцев земельного участка площадью 6 кв.м. с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148, расположенного по адресу: г. Владивосток, Нерчинская, д. 46, для размещения киоска розничной торговли газетами и журналами.     

Решением суда  от 07.09.2011 в удовлетворении заявленных предпринимателем требований отказано.

Обжалуя в апелляционном порядке судебный акт, предприниматель считает его незаконным и подлежащим отмене. ИП Камозин Ю.В. считает отказ департамента неправомерным и нарушающим его права и законные интересы. Заявитель жалобы указывает, что на момент его обращения с заявлением о предоставлении земельного участка в аренду у ООО «Пресс-Экспресс» отсутствовали права в отношении спорного земельного участка. Кроме того, предприниматель не может согласиться с выводом суда первой инстанции о непредставлении предпринимателем доказательств нарушения его прав и законным интересов  в сфере предпринимательской деятельности оспариваемым отказом департамента, так как заявитель сохраняет право на получение в аренду других земельных  участков.

Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства ПК в представленном в материалы дела письменном отзыве на доводы апелляционной жалобы возразил, считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, им дана надлежащая правовая оценка, в связи с чем, решение отмене или изменению не подлежит.

ООО "Пресс-Экспресс" в  судебное заседание 19.12.2011 не явилось, извещено надлежащим образом. Суд, руководствуясь ст. 156 АПК РФ, рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя общества.

Судом апелляционной инстанции из материалов дела установлено следующее.

02.08.2010 года предприниматель в порядке статьи 34 Земельного кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ЗК РФ) обратился в департамент с заявлением №29-19909 о предоставлении в аренду сроком на 5 лет земельного участка с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148 площадью 6 кв.м., расположенного по ул. Нерчинская, 46 в г. Владивостоке, для целей, не связанных со строительством - для размещения киоска розничной торговли газетами и журналами.

20.10.2010 года письмом №29/06-20-15024 департамент сообщил предпринимателю об отказе в предоставлении испрашиваемого земельного участка ввиду того, что испрашиваемый земельный участок не свободен от прав третьих лиц.

Не согласившись с полученным отказом, предприниматель оспорил его в арбитражном суде.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.12.2010 по делу №А51-16422/2010 в удовлетворении требований о признании незаконным отказа Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края в предоставлении в аренду земельного участка с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148 площадью 6 кв.м., для целей не связанных со строительством, оформленного письмом от 20.09.2010 №29/06-20-15024 отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.06.2011 решение арбитражного суда первой инстанции по делу №А51-16422/2010 оставлено без изменения.

При этом арбитражным судом при рассмотрении указанного спора было установлено, что распоряжением департамента от 08.02.2010 №144 земельный участок с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148 площадью 6 кв.м., расположенный примерно в 11 м по направлению на восток от ориентира здание, находящегося за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Нерчинская, 46, предоставлен в аренду на 11 месяцев ООО «Пресс-Экспресс», а, следовательно, не свободен от прав третьих лиц.

21.03.2011 предприниматель, посчитав, что спорный участок свободен от прав третьих лиц ввиду незаключения ООО «Пресс-Экспресс» с департаментом договора аренды, повторно обратился в департамент с заявлением о предоставлении на праве аренды сроком на 11 месяцев земельного участка площадью 6 кв.м. с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148, расположенного по адресу: г.Владивосток, ул.Нерчинская, д.46 для размещения киоска розничной торговли газетами и журналами (для целей, не связанных со строительством).

23.05.2011 года письмом №29/06/02-14/7865 департамент повторно сообщил предпринимателю об отказе в предоставлении испрашиваемого земельного участка ввиду того, что испрашиваемый земельный участок не свободен от прав третьих лиц.

Не согласившись с отказом в предоставлении земельного участка, посчитав, что он нарушает права и законные интересы предпринимателя, Камозин Ю.В. обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив, в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198, пунктом 4 статьи 200, пунктом 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными при одновременном его несоответствии закону и нарушением прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Порядок предоставления земельных участков для целей, не связанных со строительством, урегулирован статьей 34 Земельного кодекса РФ, пунктами 2, 4 которой установлено, что граждане, заинтересованные в предоставлении или передаче земельных участков в собственность или в аренду из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, подают заявления в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 данного Кодекса. Орган местного самоуправления на основании указанного заявления либо обращения исполнительного органа государственной власти, предусмотренного статьей 29 данного Кодекса, с учетом зонирования территорий в месячный срок со дня поступления указанных заявления или обращения утверждает и выдает заявителю схему расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории. Заявитель обеспечивает за свой счет выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ и обращается с заявлением об осуществлении государственного кадастрового учета этого земельного участка в порядке, установленном Федеральным законом "О государственном кадастре недвижимости".

Пунктом 5 статьи 34 Земельного кодекса РФ предусмотрено, что исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 данного Кодекса, в двухнедельный срок со дня представления кадастрового паспорта испрашиваемого земельного участка принимает решение о предоставлении этого земельного участка в собственность за плату или бесплатно либо о передаче в аренду земельного участка заявителю, указанному в пункте 4 настоящей статьи, и направляет ему копию такого решения с приложением кадастрового паспорта этого земельного участка.

Заявлением от 21.03.2011 предприниматель реализовал свое право, гарантированное ему статьей 34 ЗК РФ, и обратился с заявлением о предоставлении земельного участка в аренду для целей, не связанных со строительством, указал цель использования земельного участка, его предполагаемые размеры и местоположение, представил кадастровый паспорт земельного участка от 25.02.2011 № 25/00-11-13991, уведомление об отсутствии в ЕГРП запрашиваемых сведений, регистрационные документы.

Департамент письмом от 23.05.2011 № 26/06/02-14/7865 отказал предпринимателю в предоставлении испрашиваемого земельного участка, указав, что спорный земельный участок не свободен от прав третьих лиц.

 Пятый арбитражный апелляционный суд считает данное основание не состоятельным и отказ департамента в предоставлении предпринимателю земельного участка незаконным, в силу следующего.

Из материалов дела следует, что на основании распоряжения департамента от 08.02.2010 №144 земельный участок с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148 площадью 6 кв.м., расположенный примерно в 11 м по направлению на восток от ориентира здание, находящегося за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, г. Владивосток, ул. Нерчинская, 46, предполагалось предоставить в аренду на 11 месяцев ООО «Пресс-Экспресс». На основании указанного распоряжения в адрес ООО «Пресс-Экспресс» был направлен проект договора аренды с предложением о его заключении, при этом обществом так и не был подписан указанный договор, то есть имеет место преддоговорной спор.

По своему существу преддоговорной спор в данных обстоятельствах предполагает урегулирование спорных положений договора, которое может быть произведено в период действия распоряжения о предоставлении спорного земельного участка в аренду, то есть в течение 11 месяцев с даты вынесения департаментом распоряжения № 144 от 08.02.2010.

Таким образом, на момент обращения предпринимателя с заявлением в департамент (21.03.2011) преддоговорной спор между департаментом и ООО «Пресс-Экспресс» уже был завершен путем незаключения договора после окончания одиннадцатимесячного срока, то есть у общества отсутствовали права в отношении спорного земельного участка.

Департамент, в нарушении статьи 65 АПК РФ, не представил доказательств  наличия прав третьих лиц на испрашиваемый предпринимателем земельный участок, как не представил доказательств урегулирования преддоговорного спора на момент обращения предпринимателя в департамент, так и на момент вынесения оспариваемого судебного акта.

Таким образом, выводы суда первой инстанции о том, что испрашиваемый предпринимателем земельный участок не свободен от прав третьих лиц, по мнению апелляционной коллегии, являются неправомерными и в полной мере опровергаются представленными доказательствами. Более того, спорным отказом нарушаются права и законные интересы Камозина Ю.В. в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности

Согласно пункту 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При указанных обстоятельства, Пятый арбитражный апелляционный суд считает незаконным отказ Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края в предоставлении в аренду Индивидуальному предпринимателю Камозину Юрию Владимировичу сроком на 11 месяцев земельного участка площадью 6 кв.м. с кадастровым номером 25:28:01 00 09:148, расположенного в районе жилого дома по ул.Нерчинская, д.46 в г.Владивостоке, для размещения киоска розничной торговли газетами и журналами, оформленного письмом исх. № 29/06/02-14/7865 от 23.05.2011.