Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2012 по делу n А51-14301/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14301/2011

 08 февраля 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 06 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 февраля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина

судей С.В. Шевченко, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.В. Лукониной

при участии

от истца: Кашаюк С.В. (зам. начальника департамента правовой и договорной работы по доверенности  №ДЭК-20-15/21Д от 09.01.2012); Карпова Н.В. (начальник юридического отдела по доверенности № ДЭК-20-15/259Д от 01.01.2012) от ответчика: Григорьева Ю.Ф. (по доверенности № 1-юр от 11.01.2012); Полоротова Е.Н. (старший юрисконсульт по доверенности № 3-юр от 11.01.2012); Бурмистров В.Н. (начальник отдела транспорта, главного механика и энергетика по доверенности № 12-юр от 01.11.2011); Лукаш Р.С. (старший инженер-энергетик по доверенности №4-юр от 11.01.2012).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "ДЭК" в лице Уссурийского отделения "Дальэнергосбыт"

апелляционное производство № 05АП-9083/2011

на решение от 09.11.2011

судьи В.В. Саломая

по делу № А51-14301/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Уссурийского отделения "Дальэнергосбыт" (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660)

к ФКУ "Исправительная колония № 41 Главного управления Федеральной службы исполнения наказаний по Приморскому краю" (ИНН 2511002241, ОГРН 1022500861921)

о взыскании 927 536,22 рублей

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ОАО «ДЭК») обратилось в суд с исковым заявлением к Федеральному казенному учреждению «Исправительная колония №41 Главного управления Федеральной службы исполнения наказаний по Приморскому краю» о взыскании 927 536 руб. 22 коп., из которых 911 560 руб. 73 коп. основного долга по государственному контракту №45 от 16.02.2011 за период с января по февраль 2011 года, 15 975 руб. 49 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на основании ст.395 ГК РФ за период с 25.05.2011 по 29.08.2011.

Решением от 09.11.2011 Арбитражный суд Приморского края отказал в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

ОАО «ДЭК» обжаловало данное решение, указав, что суд неправильно применил нормы права, дал неверную оценку обстоятельствам дела. По мнению заявителя, суд не применил закон, подлежащий применению в спорных правоотношениях.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, представил акт обследования от 03.02.2010 № 609-3-45, который судом приобщен  к материалам дела. Представитель заявителя пояснил, что в спорный период у ответчика отсутствовал раздельный учет потребляемой энергии на жилые  и иные объекты.

Представители ответчика доводы опровергли, считают решение не подлежащим отмене.

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в порядке и пределах, установленных статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 16.02.2011 между ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» (Гарантирующий поставщик) и Федеральным казенным учреждением «Исправительная колония №41 Главного управления Федеральной службы исполнения наказаний по Приморскому краю» (Покупатель) заключен государственный контракт  №45 (с учетом изменений от 15.04.2011), по условиям которого Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности, через привлеченных третьих лиц (Сетевая организация), оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, а Покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления энергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

Срок действия государственного контракта №45 от 16.02.2011 стороны согласовали с 01.01.2011 по 31.12.2011, с условием ежегодной пролонгации (п. 9.1 контракта).

В Приложении №3 к государственному контракту №45 от 16.02.2011 определен Перечень мест установки приборов учета, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию.

Цена государственного контракта определяется исходя из тарифов за электроэнергию и иные услуги, установленных органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов и объема потребленной электроэнергии. Установленные на момент заключения настоящего договора тарифы могут изменятся в соответствии с решениями (постановлениями) органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. Изменение тарифов в период  действия настоящего контракта не требует его переоформления  и вводится в действие со дня, указанного в соответствующем нормативном акте (п.п. 5.1, 5.2 государственного контракта №45 от 16.02.2011).

Во исполнение принятых на себя обязательств истец в январе, феврале 2011 года поставил на объекты ответчика электрическую энергию  и выставил для оплаты счет-фактуры №101000005027 от 31.01.2011, №101000014491 от 28.02.2011 на общую сумму 1 548 253,37 рублей, в которых стоимость электроэнергии для тарифной группы «население 26500 Жилые зоны при воинских частях и ИТУ НН», рассчитанная на основании тарифа 1,69 руб./кВтч (установленного постановлением Департамента по тарифам Приморского края  №61 от 23.12.2010), составила 822 234,01 рублей.

Ответчик произвел оплату указанной суммы долга в полном объеме.

Истец, полагая, что им в счет-фактурах №101000005027 от 31.01.2011, №101000014491 от 28.02.2011 не верно был применен тариф на отпущенную для тарифной группы «население 26500 Жилые зоны при воинских частях и ИТУ НН» электроэнергию, произвел перерасчет поставленного в спорный период ответчику коммунального ресурса с применением одноставочного тарифа для категории «бюджетные потребители», дифференцированного по числу часов использования мощности менее 5500 часов -  в размере 3,86 руб./кВт*ч, установленного постановлением Департамента по тарифам Приморского края №64/3 от 28.12.2010 (п. 2.1.5 Приложения №1), и выставил для оплаты счет-фактуры №101000028871 от 30.04.2011 и №101000028841 от 30.04.2011 на общую сумму 1 733 794,74 рублей.

Разница стоимости отпущенной в спорный период ответчику электрической энергии в связи с изменением примененного истцом тарифа составила 911 560,73 рублей, которая ФКУ «Исправительная колония №41 Главного управления Федеральной службы исполнения наказаний по Приморскому краю» не оплачена, что послужило основанием для обращения ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» с настоящим исковым заявлением в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей сторон, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Согласно ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Как следует из материалов дела, факт потребления электроэнергии в спорный период, объем поставленной электроэнергии и ее качество сторонами не оспаривается. Разногласия сторон возникли относительно тарифа, применяемого при расчете стоимости электроэнергии, отпущенной в январе-феврале 2011 года на объекты лечебного исправительного учреждения.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции ошибочно исходил из того, что потребляемая электроэнергия приобреталась ответчиком для обеспечения жилой зоны и фактическими потребителями являлись осужденные лица. При этом, определяя категорию потребителя и, соответственно, подлежащий применению тариф, суд руководствовался Приказом Федеральной службы по тарифам от 31.12.2010 N 655-э "Об определении категорий потребителей, которые приравнены к населению и которым электрическая энергия (мощность) поставляется по регулируемым ценам (тарифу)» в редакции от 15.06.2011.

В соответствии с пунктом 1 статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Постановлением Департамента по тарифам  Приморского края №64/3 от 28.12.2010 «Об установлении цен (тарифов) на электрическую энергию (мощность), поставляемую покупателям на территории Приморского края, за исключением электрической энергии (мощности) поставляемой населению и приравненным к нему категориям потребителей, на 2011 год» одноставочный тариф, дифференциорванный по числу часов использованной мощности, для бюджетных потребителей (диапазон напряжении НН, количество часов 5500) установлен 3,86 руб./кВт*ч.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия считает, что истец  правомерно с 01.01.2011 произвел перерасчет электроэнергии, потребленной ответчиком, по тарифу, относящемуся к группе "Прочие потребители, одноставочный тариф".

Доводы ответчика о том, что истец неправильно определил групповую принадлежность ответчика как потребителя электроэнергии без учета того, что он приравнен к категории «население», отклоняются судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Пунктом 2 статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что Правительство Российской Федерации или уполномоченные им федеральные органы исполнительной власти осуществляют, в том числе, определение категорий потребителей, которые приравнены к населению и которым электрическая энергия (мощность) поставляется по регулируемым ценам (тарифам).

Согласно пункту 2 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 регулирующими органами являются Федеральная служба по тарифам и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

В соответствии с Приказом Федеральной службы по тарифам от 31.12.2010  N 655-э "Об определении категорий потребителей, которые приравнены к населению и которым электрическая энергия (мощность) поставляется по регулируемым ценам (тарифу)» в редакции, действовавшей в спорный период (январь – февраль 2011 года), к категории «население» отнесены физические лица, приобретающие электрическую энергию (мощность) в целях потребления в помещениях для содержания осужденных, при условии наличия раздельного учета в указанных помещениях.

ФКУ «Исправительная колония №41 Главного управления Федеральной службы исполнения наказаний по Приморскому краю» является юридическим лицом в связи с чем данное положение Приказа № 655-э на него не распространяется.

Редакция указанного Приказа от 15.06.2011, которой к категории «население» приравнены юридические лица, в части приобретаемого объема электрической энергии (мощности) в целях потребления осужденными в помещениях для их содержания, при условии наличия раздельного учета для указанных помещений, вступила в действие 25.07.2011,  соответственно, не подлежит применению к спорным правоотношениям.

Таким образов, поскольку Приказом Федеральной службы по тарифам от 31.12.2010 N 655-э ответчик в спорный период не был отнесен к категории потребителей, приравненных к населению, то основания полагать, что истец неправильно включил ответчика в группу "Прочие потребители, одноставочный тариф" у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Судебная коллегия отклоняет доводы ответчика о том, что электроэнергия приобреталась им исключительно в жилую зону для использования ее в целях оказания коммунальной услуги населению (осужденным гражданам), материалы дела не содержат.

В нарушение статей 65, 68 АПК РФ ответчик не представил суду допустимых и достоверных доказательств в обоснование данных доводов.

Из буквального содержания пункта 1.1. государственного контракта не следует, что истец обязался поставлять электроэнергию только в жилую зону для использования ее в целях оказания коммунальной услуги населению.

Ссылки ответчика на Приложение № 3 к государственному контракту в обоснование указанных доводов, подлежат отклонению, поскольку в данном приложении согласованы места расположения приборов учета, по которым снимаются показания потребленной энергии. Схема подключения объектов ответчика в данном приложении отсутствует, что не позволяет точно определить, на какие именно объекты (жилые, административные) подается электроэнергия, объем которой фиксируется на данных приборах учета.

Более того, из представленного истцом акта от 03.02.2012 следует, что на спорные приборы учета подключены как жилые помещения, так и административные объекты.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия пришла к выводу о правомерности применения истцом тарифа на услуги по передаче электроэнергии, утвержденного постановлением