Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2012 по делу n А51-14867/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14867/2011

 22 февраля 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 15 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 февраля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А. В. Гончаровой

судей О.Ю. Еремеевой, А. В. Пятковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Ткаченко  

при участии

от ООО "Дальвостстрой-Актив":Архипова Я.Ю.  по доверенности от 01.04.2010 сроком действия на три года;

Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края – не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Дальвостстрой-Актив»

апелляционное производство № 05АП-528/2012

на решение от 02.12.2011

судьи Д.А. Самофал

по делу № А51-14867/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Дальвостстрой-Актив» (ИНН 2540094335, ОГРН 1032502264530) к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724) об оспаривании распоряжения.

           УСТАНОВИЛ:

         Общество с ограниченной ответственностью «Дальвостстрой-Актив» (далее по тексту - заявитель, общество, ООО «Дальвостстрой-Актив») обратилось в арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным распоряжения департамента земельных отношений государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее по тексту - департамент земельных отношений, ответчик) от 09.08.2011 № 2223 «Об отмене  распоряжения департамента земельных отношений государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края  от 20.12.2010 № 2780».

Решением Арбитражного суда Приморского края от 02.12.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Обжалуя решение суда в апелляционном порядке, заявитель просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.  В доводах жалобы заявитель указывает, что ответчик, в нарушение требований ст. 48 Федерального закона от 06.03.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах местного самоуправления в Российской Федерации» не указал, нарушение каких норм законодательства послужило основанием для отмены распоряжения о предварительном согласовании места размещения объекта. Кроме того, выводы суда первой инстанции о том, что постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.08.2011 по делу №А51-10923/2010 также послужило основанием для отмены распоряжения от 20.12.2010 № 2780, считает безосновательными, поскольку в резолютивной части постановления кассационной инстанции по делу №А51-10923/2010 суд не обязывал ответчика отменить распоряжение от 20.12.2010 № 2780. Кроме того, для отмены распоряжения о предоставлении обществу спорного земельного участка, не имелось правовых оснований, поскольку испрашиваемый земельный участок не располагается в каких-либо зонах, препятствующих предоставлению его в аренду. Заявитель полагает, что оспариваемое распоряжение нарушает его права и законные интересы, поскольку создает препятствия для осуществления деятельности на земельном участке.

В судебном заседании 15.02.2012 представитель ООО «Дальвостстрой-Актив» доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме.

Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явился, отзыв на апелляционную жалобу не представил. В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителя ответчика..

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и

процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции находит судебный акт подлежащим отмене  силу следующих обстоятельств.  

Из  материалов дела следует, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края по делу № А51-10923/2010 признано незаконным решение Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края от 14.04.2010 об отказе в предварительном согласовании  ООО «Дальвостстрой-Актив» земельного участка площадью 4700 кв. м в районе ул. Крыгина, 51-55 в г. Владивостоке и на Департамент возложена обязанность принять решение о предварительном согласовании   обществу места размещения объекта стоянки судов маломерного флота с размещением плоскостного сооружения - набережной на земельном участке площадью 4700 кв. м и утвердить акт о выборе земельного участка под строительство стоянки судов маломерного флота с размещением плоскостного сооружения - набережной в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации.

Во исполнение вступившего в законную силу решения суда, ответчик  20.12.2010 издал распоряжение № 2780 о предварительном согласовании обществу места размещения объекта стоянки судов маломерного флота с размещением плоскостного сооружения - набережной на земельном участке площадью 4700 кв. м и об утверждении акта о выборе земельного участка.

При рассмотрении кассационной жалобы Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края на решение Арбитражного суда Приморского края от 29.10.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2011 по делу № А51-10923/2010 судом кассационной инстанции установлено, что испрашиваемый земельный участок расположен на территории охранной зоны ландшафта, прибрежной защитной полосы, водоохраной зоны водного объекта согласно сведениям из государственного земельного кадастра от 13.02.2008, приложение № 1 к распоряжению Управления градостроительства и архитектуры г. Владивостока от 17.01.2008 № 223 и сведениям информационной системы обеспечения градостроительной деятельности от 24.08.2010.

При этом, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что из материалов дела не усматривается, что Департаментом при рассмотрении обращения общества проводилась проверка соблюдения процедуры выбора спорного земельного участка, предусмотренная п.2 ст. 31 Земельного кодекса РФ. Доказательства проведения органом местного самоуправления при оформлении акта выбора спорного участка необходимых согласований с учетом характеристик места расположения данного участка, а также предоставления обществом при его обращении в Департамент таких согласований в деле отсутствуют.

Поскольку при принятии распоряжения от 20.12.2010 № 2780 Департаментом земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края вопрос о наличии всех вышеуказанных согласований не исследовался, суд кассационной инстанции указал, что ответчик сделал преждевременные выводы о невозможности предварительного согласования места размещения объекта. Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.08.2011 № Ф03-2853/2011  решение Арбитражного суда Приморского края от 29.10.2010, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2011 по делу № А51-10923/2010 изменено в части, суд обязал Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края повторно рассмотреть заявление общества в соответствии порядком и сроками, установленными статьями 30, 31, 90 Земельного кодекса РФ.

На основании постановления суда кассационной инстанции от 01.08.2011 по делу № А51-10923/2010 Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края в порядке самоконтроля издал распоряжение от 09.08.2011 № 2223 «Об отмене распоряжения департамента земельных отношений государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края от 20.12.2010 № 2780».

Не согласившись с вынесенным распоряжением Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края от 09.08.2011 № 2223, посчитав, что оно не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, ООО «Дальвостстрой-Актив» обратилось в арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что при принятии распоряжения от 20.12.2010 № 2780 ответчиком не выяснялся вопрос о наличии всех необходимых согласований размещения на спорном земельном участке объекта строительства с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории исходя из его категории и целевого назначения.  Установив данные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к выводу, что у Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, с учетом постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.08.2011 № Ф03-2853/2011, имелись основания для отмены ранее принятого распоряжения в связи с его несоответствием Земельному кодексу РФ.

Арбитражный суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции ошибочными, поскольку при принятии судебного акта не учтено следующее.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из смысла приведенной нормы следует, что для признания ненормативных правовых актов недействительными, а действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу положений статьи 28 Земельного кодекса РФ земельные участки из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются гражданам и юридическим лицам в собственность или в аренду.

В соответствии с абз. 3 пункта 10 статьи 3 Федерального закона РФ от 25.10.2001 г. N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса РФ" распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в поселениях, являющихся административными центрами (столицами) субъектов Российской Федерации, осуществляется органами местного самоуправления указанных поселений, если законами соответствующих субъектов Российской Федерации не установлено, что распоряжение такими земельными участками осуществляется исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Законом Приморского края от 18.12.2006 N 21-КЗ "О внесении изменений в Закон Приморского края о регулировании земельных отношений" право распоряжаться земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Приморского края - г. Владивосток, отнесено к полномочиям органов исполнительной власти Приморского края.

Постановлениями Администрации Приморского края от 08.02.2007 N 23-па, от 12.02.2007 N 28-па полномочия по распоряжению такими участками были возложены на комитет по управлению государственным имуществом Приморского края, в дальнейшем переименованный в департамент имущественных отношений Приморского края, а затем на Департамент земельных ресурсов и землеустройства (постановление администрации Приморского края от 18.05.2007 N 116-па), который в настоящее время в соответствии с постановлением администрации Приморского края от 25.09.2009 N 263-па переименован в департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

Пунктами 1.1, 2.2.5 Положения о Департаменте земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, утвержденного Постановлением Администрации Приморского края от 25.09.2009 N 263-па, определено, что  Департамент в пределах своих полномочий осуществляет государственное управление и регулирование в сфере управления и распоряжения земельными ресурсами, находящимися в собственности Приморского края, а также распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Приморского края.

Таким образом, в административном центре Приморского края в отношении земельных участков, государственная собственность на которые не разграничена, функции органа местного самоуправления по распоряжению земельными участками осуществляется Департаментом земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

Пунктом 1 статьи 48 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" предусмотрено, что муниципальные правовые