Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2012 по делу n А51-14703/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14703/2011

 22 февраля 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 16 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 февраля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Г. М. Грачёва

судей А.В.           Пятковой, А.В. Гончаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Е.А. Ткаченко

при участии

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю: Дегтярев С.А., доверенность от 23.01.2012 № 323/01 сроком действия до 31.12.2012; Трякин В.В., доверенность от 13.02.2012 № 851/03 сроком действия до 31.12.2012; Лазаревский Д.А. – удостоверение № 1598, доверенность №278/03 от 20.01.2012 сроком действия до 31.12.2012

от ООО "Востокстройсервис": Андреева Н.Ю. доверенность от 10.08.2011 сроком действия на два года

ООО "ЭкоТрансКом": директор Догадайло Г.Н., протокол внеочередного собрания учредителей №6 от 23.06.2010; Шайдулина Е.А., доверенность от 03.10.2011 сроком действия до 03.10.2012

От ООО «Компания МСА», ООО «ГМК», ООО «Новый город», ООО            «ЭК «Новый город-Плюс» -        представители не явились, извещены надлежащим образом,  

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

апелляционное производство № 05АП-9715/2011, 05АП-9716/2011, 05АП-61/2012

на решение от 23.11.2011

судьи Д.А. Самофал

по делу № А51-14703/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО "Востокстройсервис"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

третьи лица: ООО "Компания МСА", ООО "ГМК", ООО "Новый город", ООО "ЭкоТрансКом", ООО "ЭК "Новый город-Плюс"

об оспаривании решения и предписания

           УСТАНОВИЛ:

         Общество с ограниченной ответственностью «Востокстройсервис» (далее - ООО «Востокстройсервис», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением  о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Управление, УФАС по Приморскому краю, ответчик) от 06.09.2011 по делу  № 35/06-2011.

         Решением арбитражного суда Приморского края от 23.11.2011 заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы Общества.

         Не согласившись с решением суда первой инстанции от 23.11.2011, ООО "ЭкоТрансКом" подало апелляционную жалобу,  доводы которой сводятся к тому, что материалами дела подтверждается  факт того, что ООО «Востокстройсервис» является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке по размещению, захоронению (утилизации) отходов на территории Владивостокского городского округа. В связи с чем, Общество просит отменить судебный акт,  как принятый с нарушением норм материального права, признать незаконными решение и предписание антимонопольного органа.

ООО «Востокстройсервис», не согласившись с  мотивировочной частью решения суда первой инстанции, подало апелляционную жалобу,  просит изменить судебный акт в мотивировочной части, оставив резолютивную часть решения суда первой инстанции без изменения. Общество считает, что судом в мотивировочной части решения не изложены обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения настоящего дела, подтверждающие факт незаконности вынесенных антимонопольным органом решений и предписаний в том числе: УФАС по Приморскому краю нарушена процедура  определения признаков наличия доминирующего положения в части определения  географических границ товарного рынка; Общество не является организацией коммунального хозяйства и не осуществляет эксплуатацию объектов, используемых для утилизации (захоронения ТБО), что подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 24.10.2011 по делу №А51-14132/2011, которое, по мнению заявителя жалобы, имеет преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

Обжалуя в апелляционном производстве решение суда первой инстанции от 23.11.2011, УФАС по Приморскому краю считает, что судебный акт подлежит отмене как вынесенный с нарушением норм  материального  права. Ссылаясь на положения Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и Порядок  проведения  анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220, заявитель жалобы указал, что представленные в материалы дела  доказательства подтверждают факт того, что Общество является участником рынка услуг по утилизации ТБО на территории                              г. Владивостока, которое занимает доминирующее положение на указанном рынке услуг.

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания ООО "Компания МСА", ООО "ГМК", ООО "ЭК "Новый город-Плюс", ООО "Новый город" явку представителей в суд не обеспечили.

На основании пункта 3 статьи 156 АПК РФ судебная коллегия рассматривает дело в отсутствие представителей неявившихся сторон по имеющимся  в деле документам.

Представители ООО «ЭкоТрансКом» в судебном заседании доводы своей жалобы  и антимонопольного органа поддержали в полном объеме, против доводов апелляционной жалобы ООО «Востокстройсервис»  возразили.

В судебном заседании  представители антимонопольного  органа, поддержав доводы своей жалобы и апелляционной жалобы ООО «ЭкоТрансКом», с доводами жалобы ООО «Востокстройсервис» не согласились.

Представители ООО «Востокстройсервис» в судебном заседании и в отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы УФАС по Приморскому краю и ООО «ЭкоТрансКом» не согласились, считают  решение суда первой инстанции в обжалуемой ООО «ЭкоТрансКом» и антимонопольным органом части  законным и обоснованным; доводы своей жалобы поддержали в полном объеме.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

Согласно свидетельству серии 25 №02362562 ООО «Востокстройсервис» зарегистрировано в качестве юридического лица    инспекцией МНС России по Ленинскому району г. Владивостока, расположено по адресу: г. Владивосток, ул. Станюковича, 3.

На основании лицензии от 04.06.2010 № ОП-74-000546(25), выданной Федеральной службой  по экологическому, технологическому и атомному надзору, Общество имеет право осуществлять деятельность по сбору, использованию, обезвреживанию, транспортировке, размещению отходов 1-4 классов опасности, при этом в приложении к лицензии закреплен разрешенный вид работ: сбор и размещение опасных отходов, и место осуществления лицензируемого вида деятельности - Приморский край, Владивостокский городской округ.

Согласно санитарно - эпидемиологическому заключению от 15.04.2010 №25.ПЦ.01.900.М.001020.04.10, фактический адрес осуществляемого по лицензии Обществом вида деятельности:  Приморский край, п. Рыбачий (санкционированная свалка).

На основании государственного контракта № 2009-02/3 от 31.08.2009 ООО «Востокстройсервис» является генеральным подрядчиком по строительству 1 очереди объекта «Комплекс по переработке и утилизации ТБО в г. Владивостоке» (далее - Комплекс).

Как следует из представленных документов, 1 очередь Комплекса в эксплуатацию ещё не введена. На совещании у вице-губернатора Приморского края В.А. Балана (протокол № 43-а от 26.11.2010), в связи с завершением эксплуатации действующего полигона ТБО (в б. Горностай) администрации г. Владивостока предложено в срок до 10.12.2010 определить место временного складирования мусора и оформить необходимые разрешительные документы.

08.12.2010 ООО «Востокстройсервис» обратилось в администрацию г. Владивостока с предложением определить временным местом складирования ТБО возводимый Комплекс и направило компаниям-транспортировщикам отходов извещение о приёме на период опытно-промышленной эксплуатации Комплекса мусора для складирования за самостоятельно определённую плату. 

31.12.2010 между Департаментом градостроительства Приморского края и ООО «Востокстройсервис» заключен договор на оказание услуг по опытно-промышленной эксплуатации (ОПЭ) Комплекса сроком до 31.12.2011. Согласно договору в число работ ОПЭ входит в частности размещение ТБО в целях захоронения при условии соблюдения норм действующего законодательства. При этом пунктом 3.1 договора установлено, что оплата услуг ООО «Востокстройсервис» производится в сроки и на условиях, установленных государственным контрактом от 31.08.2009 № 2009-02/3.

Для осуществления указанной деятельности с 01.01.2011 ООО «Востокстройсервис» заключало с перевозчиками ТБО договоры на приём ТБО, крупногабаритного мусора, строительного мусора. В частности в материалы дела представлены договор от 01.01.2011 № 006  и договор от 01.03.2011 № 005-2 с ООО «ЭкоТрансКом».

Указанными договорами определена следующая стоимость приёма ТБО: стоимость приёма  ТБО от муниципального жилищного фонда г.Владивостока - 16 руб./куб.м; -         стоимость приёма ТБО от коммерческих организаций - 120 руб./куб.м; стоимость приёма крупногабаритного мусора от муниципального жилищного фонда                        г. Владивостока - 90 руб./куб.м; стоимость приёма крупногабаритного мусора коммерческих организаций - 200 руб./куб.м; стоимость приёма строительного мусора коммерческих организаций - 150 руб./куб.м.

Посчитав действия ООО «Востокстройсервис» при приемке и утилизации твердых бытовых отходов неправомерными, ООО «ЭкоТрансКом», ООО «Новый город», ООО «ГМК», ООО «Компания МСА», ООО «ЭК «Новый город-Плюс» и СРО НП «ЖКХ-Групп» обратились с заявлениями в УФАС по Приморскому краю, на основании которых УФАС по Приморскому краю была проведена проверка деятельности Общества.

По результатам проведения проверки Управление пришло к выводу, что  обществом допущены нарушения пунктов  3, 8, 10 части 1 статьи 10, Закона о защите конкуренции, выразившиеся в навязывании контрагентам невыгодных условий договора утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов (в части установления лимитов на приём ТБО   (п. 3.5) и платы за сверхлимиты; в нарушении установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования на услуги по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов и в создании дискриминационных условий по договорам утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов (в части установления различных лимитов приёма ТБО и различной стоимости приёма сверхлимитных объёмов ТБО).

По результатам рассмотрения обращений 06.09.2011 УФАС по Приморскому краю вынесло  решение  по делу № 35/06-2011, в котором установило факт нарушения антимонопольного законодательства со стороны ООО «Востокстройсервис».

В тот же день (06.09.2011) УФАС по Приморскому краю выдало предписание по делу № 35/06-2011, которым обязало ООО «Востокстройсервис» в течение одной недели с даты получения Предписания прекратить нарушение пунктов 3, 8, 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, в части навязывания контрагентам невыгодных условий договора утилизации (захоронения) ТБО (в части установления лимитов на приём ТБО и платы за сверхлимиты; нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования на услуги по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов; создания дискриминационных условий по договорам утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов (в части установления различных лимитов приёма ТБО и различной стоимости приёма сверхлимитных объёмов ТБО для организаций, осуществляющих аналогичную деятельность).

Кроме того, Обществу было предписано: осуществить действия, направленные на устранение дискриминационных условий и предупреждение их создания, а именно: прекратить взимание самостоятельно установленной платы при приёме на захоронение (утилизацию) твёрдых бытовых отходов на объекте «Комплекс по переработке и утилизации ТБО в г. Владивостоке» (п.п.3.8.2-3.8.5 договоров на приём твёрдых бытовых отходов, крупногабаритного мусора, строительного мусора); исключить из действующих договоров на приём твёрдых бытовых отходов, крупногабаритного мусора, строительного мусора пункты 3.5, 3.8.2-3.8.5; направить ООО «ЭкоТрансКом», ООО «Новый город», ООО «Компания мса», ООО «ЭК «Новый город-Плюс», ООО «ГМК», СРО НП «ЖКХ-Групп» оферту договора на приём твёрдых бытовых отходов, крупногабаритного мусора, строительного мусора без установления лимитов на приём мусора, а также без самостоятельно установленных тарифов.

Не согласившись с указанными решением и предписанием,  посчитав, что они не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы ООО «Востокстройсервис» в сфере предпринимательской деятельности, последнее обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3); создание дискриминационных условий (пункт 8), а также  нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (п. 10).

  В соответствии с позицией, изложенной в п. п. 4, 14 Постановления Пленума