Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2012 по делу n А59-533/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-533/2010

 19 марта 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 11 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Н.В. Алфёровой, А. В. Гончаровой  

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.С. Барановой

при участии

от ООО «Ламанон»: адвокат Павленко М.А. по доверенности от 21.02.2012 сроком действия 1 год, удостоверение № 1055;

от Рябчикова Вячеслава Владимировича: Мастреков А.А. представитель по доверенности от 06.07.2011 сроком действия 3 года, паспорт; адвокат Буянкин Ю.А. , ордер от 01.03.2012 № 000398.

от Мерайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области, Медведева Павла Анатольевича: не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Ламанон»

апелляционное производство № 05АП-456/2012

на решение от 02.12.2011

председательствующего судьи С.Ф. Дудиной судей Т.П. Пустоваловой, Ю.С. Учанина

по делу № А59-533/2010 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению участника ООО «Ламанон» Рябчикова Вячеслава Владимировича

к ООО «Ламанон», МИФНС России № 1 по Сахалинской области

третье лицо: участник ООО «Ламанон» Медведев Павел Анатольевич

о признании недействительным решения общего собрания участников общества от 06.11.2009 и признании недействительным акта регистрирующего органа от 27.11.2009 № 2096501140393.

           УСТАНОВИЛ:

Участник общества с ограниченной ответственностью «Ламанон» Рябчиков Вячеслав Владимирович (далее – истец) обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Ламанон» (далее – ООО «Ламанон», Общество), 3-им лицам: участнику общества с ограниченной ответственностью «Ламанон» Медведеву Павлу Анатольевичу, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Сахалинской области (далее – Межрайонная ИФНС России № 1 по Сахалинской области, налоговый орган, Инспекция) с заявлением о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Ламанон» от 06.11.2009 и признании недействительным акта регистрирующего органа о государственной регистрации изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО «Ламанон» от 27.11.2009 № 2096501140393.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 17.11.2010, оставленным без изменения Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2011,  в удовлетворении заявленных требований  истцу отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.06.2011 решение суда первой инстанции от 17.11.2010 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2011 по делу № А59-533/2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области в связи с тем, что обе судебные инстанции не рассмотрели требования истца об оспаривании государственной регистрации изменений, связанных с принятием решений общим собранием участников ООО «Ламанон» от 06.11.2009.    При этом судом кассационной инстанции отмечено, что при новом рассмотрении дела суду следует уточнить позицию истца в отношении нерассмотренной части требований, мнение истца по вопросу о процессуальном положении Инспекции в данном деле.

При новом рассмотрении дела, определением Арбитражного суда Сахалинской области от 20.09.2011 в соответствии со статьей 46 АПК РФ к участию в деле в качестве ответчика привлечена Межрайонная ИФНС России № 1 по Сахалинской области.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 02.12.2011 исковые требования Рябчикова В.В. удовлетворены в полном объеме: признаны недействительными  решения внеочередного общего собрания участников ООО «Лиманон» от 06.11.2009, оформленные протоколом № 2 от 06.11.2009, а также  государственная регистрация изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО «Лиманон» от 27.11.2009 № 2096501140393.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «Ламанон» обратилось в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 02.12.2011. Податель апелляционной жалобы считает решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, подлежащим отмене. Настаивает на доказанности того факта, что общее собрание в составе двух участников состоялось 06.11.2009 и являлось правомочным в связи с участием в нем всех участников общества. Поскольку Рябчиков В.В. принимал участие в собрании и голосовал по вопросам повестки дня, он, по мнению Общества, не имел право на обращение в суд с рассматриваемым иском.

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Межрайонная ИФНС России № 1 по Сахалинской области, Медведев Павел Анатольевич явку своих представителей в суд не обеспечили. Жалоба рассмотрена в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.

Представитель ООО «Ламанон»  в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель Рябчикова Вячеслава Владимировича в судебном заседании и в представленном в материалы дела письменном отзыве на доводы апелляционной жалобы возразил. Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 02.12.2011 считает законным и обоснованным, не подлежащим отмене или изменению. При этом в отзыве на апелляционную жалобу истец выразил несогласие с вопросами, поставленными судом на разрешение экспертов, для целей проведения технической, а не почерковедческой, как было определено судом, экспертизы на соответствие времени изготовления протокола его дате. Ходатайствовал о приобщении дополнительных документов приложенных к отзыву (протокол собрания, протоколы допроса свидетелей Безрукова А.В., Ломтева И.В., Марчук  А.А. от 16.04.2010, от 25.02.2010, от 09.12.2010, письмо ООО «Дальмар-Про» ген. директору ООО «Ламанон», протокола собрания трудового коллектива, заявление Рябчикова в полицию).  Подтвердил, что данное ходатайство в суде первой инстанции не заявлялось.

Представитель ООО «Ламанон» возражал против приобщения дополнительных документов.

В ходе рассмотрения заявленного ходатайства представитель Рябчикова Вячеслава Владимировича снял с рассмотрения ходатайство о приобщении к материалам дела протоколов допроса свидетелей  Безрукова А.В., Ломтева И.В., Марчук  А.А. от 16.04.2010, от 25.02.2010, от 09.12.2010.

Рассмотрев заявленное ходатайство о приобщении к материалам дела остальных документов, Пятый арбитражный апелляционный суд отказал в его удовлетворении на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку причины непредставления данных документов в суд первой инстанции признаны неуважительными. Объективных препятствий для представления документов в суд первой инстанции Пятым арбитражным апелляционным судом не установлено. Из материалов дела не следует, что Рябчиков В.В. имел намерения представить в суд первой инстанции названные документы.

В судебном заседании 01.03.2012 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 11.03.2012 до 10 час. 00 мин. Вынесено протокольное определение. После перерыва заседание суда продолжено. Об объявлении перерыва стороны уведомлены в соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ № 113 от 19.09.2006 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» путем размещения на сайте Пятого арбитражного апелляционного суда (www.5aas.arbitr.ru) и на доске объявлений в здании суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Сахалинской области 27.10.2003 зарегистрировано общество с ограниченной ответственностью «Ламанон» за основным государственным регистрационным номером 1036500621178.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 18.11.2009 участниками Общества являются Медведев Павел Анатольевич и Рябчиков Вячеслав Владимирович с долями участия у каждого в уставном капитале – по 50 %.

В соответствии с пунктом 11.1. Устава, утвержденного решением общего собрания участников общества от 15.10.03. № 1, высшим органом управления общества является общее собрание его участников, которое может быть очередным или внеочередным. Руководство текущей деятельностью Общества осуществляется единоличным исполнительным органом Общества – генеральным директором, который избирается общим собранием участников на один год (пункты 11.2., 11.34. Устава).

06.11.2009 состоялось собрание участников ООО «Ламанон» с повесткой дня: - о результатах финансово-хозяйственной деятельности за 9 месяцев 2009 года; - о причинах задержки выплаты заработной платы работникам общества; - об избрании генерального директора общества; - об утверждении Устава общества в новой редакции. На собрании присутствовали все участники общества: Медведев П.А. – 50% голосов и Рябчиков В.В. – 50% голосов. Председателем собрания избран Медведев П.А., секретарем собрания – Рябчиков В.В.

По первому вопросу повестки дня слушали Рябчикова П.А. и принято решение по данному вопросу единогласно. По второму вопросу повестки дня слушали Рябчикова В.В., решение по этому вопросу не принято, так как Рябчиков В.В. возражал против принятия решения, Медведев П.А. голосовал за принятие решения о признании причин невыплаты заработной платы неуважительными. По третьему вопросу повестки дня единогласно принято решение об избрании генеральным директором Калинина Сергея Николаевича. По четвертому вопросу повестки дня слушали Рябчикова В.В. и приняли решение отложить решение данного вопроса об отложении данного вопроса на следующее собрание в связи с его неподготовленностью и доработкой Устава общества.

На основе решений общего собрания от 06.11.2009 Инспекция приняла решение о государственной регистрации изменений в сведения об обществе в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Считая, что о внеочередном собрании участников Общества от 06.11.2009 в нарушение Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник Общества Рябчиков В.В. не уведомлялся, участия в собрании не принимал, последний обратился в суд с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого  судебного акта в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

По смыслу приведенной нормы при оспаривании решения общего собрания участников истцы должны доказать, что они не принимали участия в общем собрании участников общества либо, участвуя в нем, голосовали против принятия оспариваемых решений.

 Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Порядок созыва и проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью регламентирован статьями 35-37 указанного выше Закона. Пунктами 1 статьи 36 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

При этом в случае, если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона и пункт 22 Постановления Пленума ВАС РФ и Пленума ВС РФ от 09.12.1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Согласно протоколу внеочередного общего собрания 06.11.2009 общества на нем присутствовали все участники общества. Решения, на основании которых инспекцией произведена государственная регистрация изменений в сведения об обществе в Едином государственном реестре юридических лиц, приняты на собрании всеми участниками общества единогласно. Протокол подписан председателем собрания Медведевым П.А. и секретарем собрания Рябчиковым В.В., скреплен печатью общества.

В порядке статьи 161 АПК РФ истец сделал заявление о фальсификации доказательства – протокола № 2 внеочередного общего собрания участников ООО «Ламанон» от 06.11.2009. Подлинность своей подписи на протоколе истец подтвердил, в то же время истец утверждал, что в апреле 2009 из его кабинета был вынесен и вскрыт сейф, в котором находились документы и печать ООО «Ламанон», личные денежные средства Рябчикова В.В.(в том числе чистые листы с подписью Рябчикова В.В.).

Для проверки