Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2009 по делу n А24-5263/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-5263/2008

08 июня 2009г.

№ 05АП-856/2009

Резолютивная часть постановления оглашена  04 июня 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  08 июня 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.Л.Сидорович

судей: О.Ю. Еремеевой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии:

от заявителя: представитель Жукова В.П. по доверенности № 1-11568 от 28.10.2008 года сроком действия 3 года, паспорт 305 350529;

от ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому: специалист-эксперт юридического отдела Ильина Е.А. по доверенности № 04-48/00040 от 11.01.2009 года сроком действия до 31.12.2009 года, удостоверение299662 сроком действия до 31.12.2009 года.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому

на решение  от  20 января 2009 года

судьи К.Ю. Иванушкиной

по делу № А24-5263/2008 Арбитражного суда Камчатского края,

по заявлению ИП  Титова  А.Ю.  

к ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому

о признании  недействительным  решения  

           УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Титов Алексей Юрьевич (далее –предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому (далее – Инспекция, налоговый орган) от 30.06.2008 № 12-13/82/16636 (в редакции решения УФНС России по Камчатскому краю от 21.08.2008 № 20-15/06517).

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 20 января 2009 года требования предпринимателя были удовлетворены, решение ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому от 30.06.2008 № 12-13/82/16636 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (в редакции решения УФНС России по Камчатскому краю от 21.08.2008 № 20-15/06517) признано недействительным.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску – Камчатскому (далее – налоговый орган, инспекция) просит отменить Решением Арбитражного суда Камчатского края от 20 января 2009 года как незаконное и необоснованное вследствие неправильного применения норм материального права.

Налоговый орган ссылается на обоснованность  доначисления предпринимателю НДФЛ за 2005-2006 годы и соответствующих пени, а также  привлечения к ответственности в соответствии со ст. 123 НК РФ, т.к. отражение в карточке Титова А.Ю. «расчеты с бюджетом» сумм НДФЛ как налогоплательщика, а не как налогового агента, не свидетельствует об исполнении предпринимателем обязанности по перечислению НДФЛ с доходов, выплачиваемых им работникам. Ни до, ни во время проверки, ни до вынесения решения судом, предприниматель не подавал заявление о допущенной ошибке в оформлении поручения на перечисление налога.

Инспекция считает ошибочным вывод суда о недоказанности налоговым органом факта осуществления предпринимателем деятельности, а именно осуществление розничной торговли через магазин «Москвичка», подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход. И как следствие,  не согласен с тем, что суд признал незаконным  доначисление предпринимателю единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения при реализации товаров (работ, услуг) за 2006, 2007 годы в результате неправомерного включения в состав затрат расходов, связанных с деятельностью, облагаемой ЕНВД, а также доначисление ЕНВД  в сумме 144 372 руб. и соответствующих указанной сумме пеней, а также привлечение к ответственности по п.1 ст.122, п.1 ст.119 НК.

Факт торговли ИП Титовым А.Ю. товаром в розницу подтверждается, по мнению налогового органа, актами снятия фискальных отчетов с ККТ, а также договором аренды нежилого помещения от 01.01.2006 № 8, представленного Титовым во время проверки, в котором указана торговая площадь 20 кв. м.

Кроме того, инспекция считает ошибочным вывод суда о допущенной арифметической ошибке при расчете заниженного единого налога по упрощенной системе налогообложения, т.к. считает, что ею правомерно уменьшена вся сумма дохода, полученного предпринимателем, без выделения суммы дохода, приходящегося лишь на деятельность, облагаемую УСН, поскольку сумму такого дохода имеет право рассчитать сам предприниматель, уточняя свои налоговые обязательства.

В судебном заседании стороны поддержали свои доводы.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации,  правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности (удержания и перечисления) налогов за период с 01.01.2005 по 31.12.2007.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки составлен акт от 04.06.2008 № 12-13/85 ДСП (том 1 л.д. 73-91), на основании которого, с учетом представленных предпринимателем возражений (том 1 л.д. 64-72), Инспекцией принято решение от 30.06.2008 № 12-13/82/16636 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (том 1 л.д. 41-56).

23.07.2008 Титовым А.Ю. в УФНС России по Камчатскому краю (далее – Управление) подана апелляционная жалоба на решение Инспекции (том 1 л.д. 32-40).

Решением УФНС России по Камчатскому краю от 21.08.2008 № 12-13/82/16636 (том 1 л.д. 24-31) оспариваемое решение изменено в части недоимки по НДФЛ за 2007 год в сумме 35 672 руб. и штрафа по данному налогу за 2007 год в размере 7 134,40 руб. Инспекции предписано произвести перерасчет пени с учетом внесенных изменений.

Не согласившись с решением Инспекции от 30.06.2006 № 12-13/82/16636 в редакции решения УФНС России по Камчатскому краю от 21.08.2008 № 20-15/06517, Титов А.Ю. обратился в арбитражный суд.

Суд первой инстанции рассматривая данное дело, пришел к правильному выводу, о незаконности решения налогового органа в силу следующего.

Согласно пункту 1 мотивировочной части решения Инспекции (в редакции решения Управления) заявителем в нарушение пункта 6 статьи 226 НК РФ не в полном объеме перечислен НДФЛ, удержанный с доходов работников в размере 22 620 руб., в том числе за 2005 год – 7 826 руб. и за 2006 год – 14 794 руб.

В решении налогового органа на стр.2 установлен факт, что в проверяемом периоде ИП Титов А.Ю. плательщиком налога на доходы физических лиц от предпринимательской деятельности не являлся. Вместе с тем, инспекция не учла, что предпринимателем уплачен НДФЛ как налогоплательщиком в 2005 и 2006 году в общей сумме 22 620 руб. и на указанную сумму за плательщиком числилась переплата, поскольку как указано в решении, он не являлся плательщиком этого налога.

Налоговый орган неправомерно отклонил довод плательщика об ошибочном перечислении указанных сумм по КБК не как налогового агента, а как налогоплательщика. Указанные суммы фактически были зачислены в доход соответствующего бюджета, ошибочное указание в платежном документе на перечисление налогов в бюджет другого кода бюджетной классификации, не является тем случаем, предусмотренным п.п. 4 п.4 ст.45 НК РФ, когда обязанность по уплате налога не признается исполненной, а значит в соответствии с п.п.1 п.3 ст.45 НК РФ должна быть квалифицирована как исполненная плательщиком обязанность по перечислению указанных сумм в бюджет.

Причем, обязанность будет считаться исполненной налогоплательщиком, независимо подавалось или нет им соответствующее заявление об уточнении платежа, т.к. данный факт был выявлен налоговым органом в процессе выездной проверки и не лишает его самостоятельно привести в соответствие отражение этих платежей по лицевому счету налогоплательщика, который является внутренним  документом учета налоговым органом состояния расчетов налогоплательщиков с бюджетом.

Таким образом, коллегия считает правильным вывод арбитражного суда Камчатского края о том, что налоговый орган неправомерно доначислил заявителю НДФЛ за 2005-2006 гг., а также начислил пени и привлек к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ.

Апелляционный суд также считает, что налоговой инспекцией не доказан факт осуществления предпринимателем деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки Инспекция пришла к выводу о том, что в 2006-2007 гг. предпринимателем наряду с деятельностью по упрощенной системе налогообложения осуществлялись операции по реализации товаров в розницу, подлежащих налогообложению единым налогом на вмененный доход, через объект стационарной торговой сети, имеющей торговый зал – магазин «Москвичка» с площадью торгового зала 20 кв. м, в соответствии со ст. 346.29 НК РФ, Решением Петропавловск-Камчатской городской думы от 18.11.2005 № 233-р «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории Петропавловск-Камчатского городского округа».

При этом налоговый орган исходил из представленных к проверке ксерокопий договоров аренды нежилого помещения от 01.01.2006 № 8 (том 2 л.д. 47-49), от 01.01.2007 № 5 (том 2 л.д. 50-53).

Согласно данных ксерокопий предметом договоров является нежилое помещение, расположенное по адресу ул. Чубарова 16, стр. 16, скл. 3, общей площадью 212 кв. м. для хранения и реализации продовольственных товаров, в том числе торговая площадь 20 кв.м.

По мнению Инспекции, торговая площадь в размере 20 кв.м., выделенная в договорах аренды, предназначена под магазин «Москвичка». Факт осуществления деятельности по реализации товаров в розницу за наличный расчет через магазин «Москвичка» подтверждается, помимо договоров аренды, актами снятия фискальных отчетов с контрольно-кассовой техники, принадлежащей предпринимателю и расположенной в магазине.

Оценив в соответствии со ст.71 АПК, представленные сторонами доказательства, коллегия считает, что налоговый орган не доказал необходимость применения предпринимателем специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, т.к. не доказал сам факт осуществления предпринимателем розничной торговли.

Указание в договоре аренды на наличие торговой площади в размере 20 кв.м. еще не свидетельствует о том, что данная площадь использовалась предпринимателем для розничной торговли. Представитель предпринимателя в судебном заседании пояснил, что на арендуемой площади Титов А.Ю. товары в розницу населению не реализовывал, на используемой территории арендуемого склада выделена часть помещения, где демонстрируются образцы реализуемого оптом, в том числе и мелким оптом, товары.

Кроме того, в материалах дела имеются договора аренды, представленные предпринимателем, в которых отсутствует указание на размер площади торгового зала.

Учитывая, что физическим показателем для расчета ЕНВД по розничной торговли  согласно Решения Петропавловск-Камчатской городской думы от 18.11.2005 № 233-р «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории Петропавловск-Камчатского городского округа» является площадь торгового зала, суд также пришел к выводу о невозможности на основании только лишь представленных договоров аренды установить данный физический показатель.

Согласно основным понятиям, приведенным в статье 346.27 НК РФ, розничная торговля – предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, – торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Площадь торгового зала – часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В судебном заседании представители налогового органа подтвердили, что другими правоустанавливающими документами помимо представленного договора аренды, подтверждающими информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещения в проверяемом периоде, признаваемого налоговым органом торговым залом, налоговый орган не располагает.

Также коллегия отклоняет довод налогового органа о том, что факт реализации товаров в розницу, подтверждается  актами снятия фискальных отчетов с ККТ, а так же, как пояснил представитель налогового органа в судебном заседании сведениями, содержащимися в книге учета доходов и расходов предпринимателя, в которых отражены факты расчета наличными денежными средствами.

Как