Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2013 по делу n А51-27549/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-27549/2012

01 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 июля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 августа 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Пятковой,

судей В.В. Рубановой, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Лисовской,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю,

апелляционное производство № 05АП-6813/2013

на решение от 14.05.2013

судьи Н.А. Беспаловой

по делу № А51-27549/2012 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению открытого акционерного общества «Владивосток Авиа» (ИНН 2502011786, ОГРН 1022500528203) о признании незаконным решения  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю (ИНН 2540088123, ОГРН 1042504383261) от 08.08.2012 № 09/138-1

при участии:

от ОАО «Владивосток Авиа»: Вострикова Т.Л. - главный бухгалтер по доверенности № 261101-11-178 от 06.06.2012, срок действия до 05.06.2014, Артюх А.А. по доверенности № 261101-11-288 от 26.11.2012, срок действия до 25.11.2013;

от МИФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю: Матафонова О.Н. - начальник юридического отдела по доверенности № 07-06/3 от 16.01.2013, срок действия до 31.12.2013, Шемина О.Н. - главный специалист-эксперт по доверенности № 07-06/7 от 16.01.2013, срок действия до 31.12.2013.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Владивосток Авиа» (далее – ОАО «ВладАвиа», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании незаконным решения Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю от 08.08.2012 № 09/138 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

пункта 1.5 уменьшения затрат по расходам членов совета директоров ОАО «Владивосток Авиа» в сумме 15.921 руб. за 2010 год;

пункта 2.2 исключения из налоговых вычетов по НДС и не включению в расходы для целей налога на прибыль в сумме 2.304.635 руб. по счетам-фактурам на оказание услуг по ремонту вертолетов и их комплектующих, находящихся за пределами территории Российской Федерации;

пункта 2.4 об отказе в возмещении НДС с уплаченной и невостребованной суммы не пролетевших пассажиров за 2009 год в размере 9.977.806 руб.;

пункта 3.4 указывающего на не удержание суммы налога на доходы физических лиц с суммы выплаты членам совета директоров в размере                    2.132 руб.;

пункта 3.7 указывающего на неудержание суммы налога на доходы физических лиц с суммы арендной платы 219.312 руб. в размере 28.512 руб.;

начисления пени на оспариваемые суммы НДФЛ (члены совета директоров) – 399,92 руб., с НДФЛ (арендная плата Сыстерова Г.И.) – 9.083,36 руб.;

штрафов на оспариваемые суммы   НДФЛ (члены совета директоров) – 213,20 руб., НДФЛ (арендная плата Сыстерова Г.И.) – 2 851,20 руб.;

пункта 3.9 по уплате штрафных санкций согласно статье 123 Налогового кодекса РФ за несвоевременную уплату НДФЛ в сумме 5.902.709 руб.

Решением суда от 14.05.2013 требования общества удовлетворены частично.

Оспариваемое решение налогового органа признано недействительным по пункту 2.2 в части признания неправомерными действий налогоплательщика по принятию к вычету по НДС в размере 2.304.635 руб.; по пункту 3.7 в части неудержания НДФЛ в размере 28.512 руб. c арендной платы по взаимоотношениям с Сыстеровой Г.И, приходящихся на данную сумму налога пеней в размере 9.083,36 руб. и штрафа в сумме 2.851,20 руб.; по пункту 3.9 в части привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 Налогового кодекса РФ за несвоевременное перечисление в бюджет удержанного НДФЛ в сумме, превышающей 118.054,18 руб.

В удовлетворении остальной части заявленных требований обществу отказано.

Посчитав, что выводы суда в части, в которой требования общества  удовлетворены, не соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным по делу, а также решение суда первой инстанции вынесено с нарушением норм материального права, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит судебный акт в указанной части отменить.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что налогоплательщик не имел право на заявление вычетов по НДС в сумме 2.304.635 руб., поскольку ремонт вертолетов сторонними организациями был осуществлен за пределами Российской Федерации, соответственно местом реализации услуг в соответствии с подпунктом 2 пункта 1.1 статьи 148 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту НК РФ)  Российская Федерация не являлась, в связи с чем спорные услуги не подлежали обложению НДС. При таких обстоятельствах, факт уплаты контрагента НДС не свидетельствует о возникновении у общества права на заявление вычетов в порядке статьей 171, 172 НК РФ.

Также, по мнению налогового органа, не соответствует фактическим обстоятельствам дела вывод суда первой  инстанции о неправомерном доначислении ОАО «Владивосток Авиа» налога на доходы физических лиц в сумме 28.512 руб., соответствующих пеней и штрафа по взаимоотношениям с Сыстеровой Г.И., поскольку не учтено, что сумма арендной платы по договору аренды нежилого помещения №668/В-2008 составляла в спорный период 79.430 руб., соответственно с арендной платы должен был исчисляться НДФЛ в сумме 10.326 руб., а не как исчислялся обществом       9.138 руб. Таким образом, налоговым органом правомерно учтена разница с исчисленной обществом самостоятельно суммой налога и произведено начисление НДФЛ в размере 28.512 руб.

Кроме того, суд первой инстанции неправомерно снизил размер начисленных штрафных санкций по НДФЛ за несвоевременное перечисление налога  на основании статей 112, 114 НК РФ в 50 раз с 5.902.709 руб. до 118.054,18 руб., поскольку ходатайств о снижении штрафных санкций со стороны заявителя не поступало. При этом, налоговый орган при рассмотрении материалов проверки и вынесении оспариваемого решения от 08.08.2012 №09/138-1 учел все смягчающие обстоятельства и снизил размер штрафных санкций в два раза, в связи с чем суд первой инстанции не мог повторно учесть аналогичные смягчающие обстоятельства и дополнительно снизить штрафные санкции.

В судебном заседании представители налогового органа доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме.

Представители общества на доводы жалобы возражали по основаниям, подробно изложенным в письменном отзыве, представленном в материалы дела, просили решение суда первой инстанции в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Принимая во внимание, что апелляционная жалоба подана только на часть судебного акта, и возражения по проверке только части судебного акта лицами, участвующими в деле, не заявлено, судебная коллегия с учетом положений части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и разъяснений, изложенных в пункте 25 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», проверяет законность и обоснованность решения суда только в обжалуемой части.

Из материалов дела коллегией установлено.

Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам на основании решения от 28.02.2012 №09-103 проведена выездная налоговая проверка ОАО «Владивосток Авиа», его филиалов и структурных подразделений по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: налога на прибыль; налога на имущество; налога на добавленную стоимость; единого социального налога; налога на доходы физических лиц; страховых взносов на обязательное пенсионное страхование; транспортного налога; земельного налога; водного налога за период с 01.01.2009 по 31.12.2010; а также по вопросу полноты оприходования денежных средств, полученных с применением ККТ за указанный период.

По результатам проверки налоговой инспекцией составлен акт от 27.06.2012 № 09/138.

По результатам рассмотрения акта налоговой проверки, возражений общества налоговой инспекцией вынесено решение от 08.08.2012                        № 09/138-1 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения». В соответствии с указанным решением обществу дополнительно начислено 503.761.895,57 руб., в том числе налогов в общей сумме 378.955.328 руб., а именно НДС в сумме 377.822.743 руб. как налоговому агенту, НДС в сумме 1.078.245 руб., НДФЛ в сумме 54.340 руб.; пеней в общей сумме 81.115.400,57 руб.; налоговых санкций в общей сумме 43.691.167 руб., в том числе предусмотренных пунктом 1 статьи 126 НК РФ в сумме 750 руб., пунктом 1 статьи 123 НК РФ – 43.690.417 руб.

Кроме того, налоговым органом установлено завышение НДС, предъявленного к возмещению, в сумме 11.204.196 руб., убытков для целей исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций на сумму 11.407.531,88 руб.

Не согласившись с указанным решением в части выводов, изложенных инспекцией в пунктах 1.5, 1.7, 2.1, 2.2, 2.4, 3.4, 3.7 описательной части решения, начисления пени на оспариваемые суммы налогов в общем размере          89.085,9 руб.,  штрафов в сумме 37.782.274 руб. (НДС – налоговый агент),  в сумме 5.902.709 руб. (за несвоевременную уплату НДФЛ), предложения уплатить в бюджет ранее возмещенную сумму НДС в размере 11.204.196,22 руб., ОАО «Владивосток Авиа» обратилось в УФНС по Приморскому краю с апелляционной жалобой.

Решением УФНС по Приморскому краю от 19.10.2012 № 13-11/620 апелляционная жалоба ОАО «Владивосток Авиа» удовлетворена в части признания неправомерным требования уплатить ранее возмещенный налог в сумме 11.204.196 руб. Кроме того, решением вышестоящего налогового органа, решение МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю изменено по пункту 5 резолютивной части по  предложению уплатить ранее возмещенный НДС, а именно сумма налога в размере 11.204.196 руб. заменена на сумму 1.226.390 руб. Также решение инспекции дополнено пунктом 5 в части предложения уменьшить необоснованно заявленный к возмещению НДС на 9.977.806 руб.

Полагая, что решение налоговой инспекции в оспариваемой части не соответствует действующему законодательству и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Владивосток Авиа» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, возражения на жалобу, заслушав пояснения сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда в обжалуемой части в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признаются налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно подпункту 2 пункта  статьи 148 НК РФ местом реализации товаров признается Российская Федерации, если работы (услуги) связаны непосредственно с движимым имуществом, воздушными, морскими судами и судами внутреннего плавания, находящимися на территории Российской Федерации. К таким работам  (услугам) относятся, в частности монтаж, сборка, переработка, обработка, ремонт и техническое обслуживание.

При этом местом реализации работ не признается Российская Федерация, если работы (услуги) связаны непосредственно с находящимися за пределами территории Российской Федерации движимым имуществом, а также с находящимися за пределами территории Российской Федерации воздушными, морскими судами и судами внутреннего плавания. К таким работа (услугам) относятся в частности, монтаж, сборка, переработка, обработка, ремонт, техническое обслуживание (подпункт 2 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ).

Таким образом, из анализа вышеуказанных норм права следует, что если работы (услуги) по ремонту движимого имущества, в том числе воздушных судов, проведены за пределами территории Российской Федерации, то местом реализации услуг не является территория Российской Федерации, следовательно, указанные услуги объектом налогообложения НДС не являются.

Из материалов дела установлено, что в спорный период ОАО «Владивосток Авиа» заключило договоры с ОАО «Московский вертолетный завод имени М.Л. Миля»,  ОАО «12 Авиационный ремонтный завод», ООО «АвиаАс»,  ФГУП «Государственный научно-исследовательский институт гражданской авиации», ОАО «Улан-Удэнский Авиаремонтный завод» на участие в проведении работ по увеличению межремонтных ресурсов сверх ранее установленных вертолетами и их системами, а также на выполнение работ по техническому обслуживанию вертолетов.

При этом в заключенных договорах, актах выполненных работ  указано, что все  работы по техническому обслуживанию вертолетов, в том числе  направленные на продление межремонтного срока службы воздушных судов, проводятся на территории Республики Папуа-Новая Гвинея г. Порт Морсби.

Факт выполнения работ за пределами территории Российской Федерации подтверждается представленными в материалы дела первичными документами, пояснениями общества.

С учетом изложенного, коллегия приходит к выводу, что в данном случае спорные работы (оказанные услуги) не являлись объектами НДС и налог не подлежал включению в стоимость выполненных работ (услуг), поскольку в указанном случае местом реализации работ Российская Федерации не являлась.

В силу пункта 5 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), операции, по реализации которых не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) расчетные документы, первичные