Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу n А51-3256/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-3256/2013

06 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 31 июля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 августа 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Дальзолото» Бондаренко А.В.,

апелляционное производство № 05АП-6761/2013

на определение от 22.04.2013

судьи А.В. Бурова

по заявлению открытого акционерного общества Социальный коммерческий банк Приморья «Примсоцбанк» об установлении требований

по делу № А51-3256/2013 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Ишмурзина Андрея Эрнстовича

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «ДАЛЬЗОЛОТО» (ОГРН 1022502118957, ИНН 2539042854)

при участии:

от ОАО СКБ «ПримСоцБанк»: начальник отдела Ткачёв Е.В. по доверенности от 25.12.2012 № 756/2012 сроком до 31.12.2015;

от Белоусовой Е.П.: Капель А.А. – представитель по доверенности от 25.06.2013 сроком на один год;

арбитражный управляющий Бондаренко А.В. лично;

от иных участников в деле о банкротстве представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ДАЛЬЗОЛОТО» открытое акционерное общество Социальный коммерческий банк Приморья «Примсоцбанк» (далее - ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк», Банк) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 120998128,6 рублей задолженности по основному долгу, 48448648 рублей – задолженности по процентам, 10860013 рублей - задолженности по пене.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 22.04.2013 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» требования ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» в размере 160946776,60 рублей основного долга и 10860013,00 рублей санкций; в удовлетворении требования в остальной части отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» Бондаренко А.В. обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять новый судебный акт, которым включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» в размере 163401437 рублей 29 копеек, из которых 112498128 рублей 60 копеек – основной долг, 48448648 рублей – задолженность по процентам, 2454660 рублей 69 копеек – задолженность по пене. В обоснование жалобы указывает на отзыв на заявление Банка о включении его требований в реестр требований кредиторов общества, в котором заявлено мотивированное ходатайство о снижении размера подлежащей взысканию неустойки в соответствии с положениями статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, однако, судом данное ходатайство должника не учтено и не оценено. По мнению конкурсного управляющего неустойка в размере 0,1 процента от суммы задолженности за каждый день просрочки (36,5 процентов годовых), установленная кредитным договором, является чрезмерной, поскольку многократно превышает размер процентов за пользование кредитом (11 процентов годовых). Обращает внимание на небольшой период просрочки (25.12.2012 – 04.02.2013). Кроме того, полагает, что не соответствуют обстоятельствам дела выводы суда о том, что по состоянию на дату введения наблюдения в отношении должника не возвращена сумма кредита в размере 175421775 рублей, поскольку в отношении должника процедура наблюдения не вводилась. Дополнительно считает неверным вывод суда о погашении задолженности в размере 8500000 рублей самим должником и указывает на то, что плательщиком по платежному поручению от 03.04.2013 №19179 является не должник, а поручитель Белоусова Е.П.

В канцелярию суда поступил письменный отзыв конкурсного кредитора Белоусовой Е.П. на апелляционную жалобу, в котором выражено согласие с дополнительными пояснениями конкурсного управляющего к апелляционной жалобе относительно погашения части задолженности по кредиту в сумме 8500000 рублей. Конкурсный кредитор полагает, что неверное указание судом плательщика по платежному поручению от 03.04.2013 №19179 лишает поручителя права заявить свои требования как кредитора в деле о банкротстве на соответствующую сумму.

В судебное заседание явились представители ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» и Белоусовой Е.П., а также конкурсный управляющий должника Бондаренко А.В.

Иные участники в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся представителей иных лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В судебном заседании конкурсный управляющий Бондаренко А.В. поддержал апелляционную жалобу с учетом дополнений к ней, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО СКБ «ПримСоцБанк» по апелляционной жалобе возражал, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель Белоусовой Е.П. по апелляционной жалобе не возражала, обжалуемое определение Арбитражного суда Приморского края просила изменить, исключить из мотивировочной части вывод суда, изложенный в абзаце 3 на страницы 6 решения. Заявила ходатайство о приобщении к материалам дела копии договора поручительства от 03.04.2013 № 5825/1, копии выписки из лицевого счета Белоусовой Е.П. в ОАО СКБ «ПримСоцБанк», копии приходного кассового ордера № 92316.

Суд,  руководствуясь статьями 159, 184, 185, частью 2 статьи 268 АПК, заявленное ходатайство удовлетворил.

Конкурсный управляющий должника Бондаренко А.В. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 17.10.2012 по делу А29-2746/2011, копии отзыва с приложениями. Суд,  руководствуясь статьями 159, 184, 185, частью 2 статьи 268 АПК РФ, заявленное ходатайство удовлетворил.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела судом установлено, что решением Арбитражного суда от 05.03.2013 ликвидируемое ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Бондаренко Александр Васильевич. Объявление о введении в отношении ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» процедуры банкротства – конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» 23.03.2013.

07.08.2008 ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» и ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» заключен договор №5825 об открытии кредитной линии с лимитом выдачи 157000000 рублей со сроком возврата кредита не позднее 25.12.2009 для пополнения оборотных и внеоборотных средств (далее – кредитный договор). Дополнительными соглашениями от 26.01.2009 №2, от 25.12.2009 №3 стороны кредитного договора продлили срок возврата кредита до 25.12.2012.

За пользование кредитом сторонами установлены проценты в размере 14 процентов годовых (пункт 1.6 кредитного договора). Дополнительными соглашениями от 26.01.2009 №2, от 25.12.2009 №3 стороны установили новые процентные ставки за пользование кредитом в размере 14 и 11 процентов годовых соответственно.

За пользование кредитом сверх установленного срока (25.12.2012) клиент обязался выплачивать Банку неустойку в размере 0,1 процента от невозвращенной суммы кредита за каждый день просрочки платежа с момента возникновения задолженности до полного её погашения (пункт 3.1 кредитного договора).

Во исполнение условий кредитного договора Банк предоставил должнику кредит в размере 157000000 рублей на условиях, предусмотренных договором, что подтверждается мемориальными ордерами от 27.08.2008 №44465, от 18.08.2008 №57198, от 12.08.2008 №15775.

По состоянию на дату введения конкурсного производства в отношении должника не возвращена сумма кредита в размере 175421775 рублей.

11.03.2013 ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» требований в размере 175421775 рублей, из которых 120998128,6 рублей - задолженность по основному долгу, 48448648 рублей – задолженность по процентам, 10860013 рублей задолженность по пене.

Удовлетворяя заявленные требования частично, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

При этом под денежным обязательством в силу абзаца 4 статьи 2 Закона о банкротстве понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

В соответствии со статьёй 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Сумма кредита, обязанность её возврата и срок возврата, размер процентов за пользование кредитом согласованы сторонами кредитного договора без замечаний. В материалах дела имеются доказательства получения должником денежных средств и их частичного возврата.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Сторонами кредитного договора достигнуто соглашение об ответственности заемщика за ненадлежащее исполнение обязательств по кредитному договору по возврату суммы кредита в срок до 25.12.2012 – уплата неустойки в размере 0,1 процента от невозвращенной суммы кредита за каждый день просрочки платежа с момента возникновения задолженности до полного её погашения.

В отношении должника осуществляется процедура банкротства ликвидируемого должника. В соответствии с пунктом 2.1 статьи 225 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов ликвидируемого должника в деле о банкротстве составляется в порядке, установленном указанным Федеральным законом. Голосование на собрании кредиторов и определение очередности удовлетворения требований кредиторов при введении процедуры, применяемой в деле о банкротстве к ликвидируемому должнику, осуществляются в соответствии с размером требований, включенных в реестр требований кредиторов, сформированный в соответствии с настоящим Федеральным законом. Таким образом, суд первой инстанции верно рассмотрел требования ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение пятнадцати календарных дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника – унитарного предприятия (пункт 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании арбитражного суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения таких требований (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).

В материалы дела представлен банковский ордер от 03.04.2013 №97179, которым поручитель должника по договору поручительства от 03.04.2013 №5825/1 Белоусова Е.П. произвела гашение просроченной задолженности по договору от 07.08.2008 №5825 (по заявлению заемщика) на сумму 8500000 рублей. Представленной в материалы дела выпиской по лицевому счету Белоусовой Е.П в ОАО СКБ Приморья «Примсоцбанк» подтверждается гашение вышеуказанной просроченной задолженности ООО «ДАЛЬЗОЛОТО» именно со счета Белоусовой Е.П.

Однако неверный вывод суда первой инстанции относительно гашения задолженности в сумме 8500000 рублей самим должником, а не его поручителем, не привел к принятию неправильного по существу судебного акта, поскольку при наличии доказательств погашения задолженности по кредиту на сумму 8500000 рублей данная сумма не подлежит включению в реестр требований кредиторов