Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2013 по делу n А51-18885/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-18885/2012

19 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 12 сентября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 сентября 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Гончаровой

судей Н.Н. Анисимовой, Е.Н. Номоконовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Модиной

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента земельных и имущественных отношений Приморского края

апелляционное производство № 05АП-9587/2013

на решение от 18.12.2012

судьи Т.Е. Мангер

по делу № А51-18885/2012 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению закрытого акционерного общества «Холдинг-Центр 88» (ИНН 2536005082, ОГРН 1022501297642, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 02.12.2002)

к Департаменту земельных и имущественных отношений Приморского края  (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 21.06.2007)

о признании незаконным отказа №29/02/02-13/13680 от 02.07.2012 о предоставлении земельного участка; об обязании в установленный законом срок рассмотреть заявление;

при участии:

от Департамента земельных и имущественных отношений  Приморского края: Подольский А.С., представитель по доверенности от 07.01.2013 №20/05/02-05/14 (со специальными полномочиями), сроком действия до 31.12.2013; удостоверение №1123;

от  ЗАО «Холдинг-Центр 88»: адвокат Шугай К.Н., представлен ордер от 12.09.2013; удостоверение №1616;

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Холдинг-центр 88» (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным отказа Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее по тексту - департамент) от 02.07.2012 №29/02/02-13/13680 в предоставлении земельного участка; об обязании в установленный законом срок рассмотреть заявление общества в соответствии с требованиями статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ЗК РФ).

Решением Арбитражного суда Приморского края от 18.12.2012 оспариваемый отказ признан незаконным и на департамент возложена обязанность в месячный срок с момента вступления решения по настоящему делу в законную силу рассмотреть заявление общества и провести процедуру выбора земельного участка ориентировочной площадью 1436 кв.м., расположенного в районе дома №86 по проспекту Красного Знамени в г. Владивосток, с предварительным согласованием места размещения объекта под строительство торгового центра.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2013 решение Арбитражного суда Приморского края от 18.12.2012 отменено. В удовлетворении заявления закрытого акционерного общества «Холдинг-центр 88» отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.07.2013 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2013 по делу № А51-18885/2012 Арбитражного суда Приморского края отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Кассационный суд посчитал ошибочным применение апелляционным судом для урегулирования спорных правоотношений положений части 2 статьи 69 АПК РФ, поскольку предметом рассмотрения дела № А51-15330/2011 был отказ департамента № 29/02/02-13/14498 от 15.08.2011 на заявление общества от 05.05.2011, к которому приложен пакет документов, отличный по содержанию от пакета документов, приложенного обществом к заявлению от 01.06.2012, которые не были предметом рассмотрения и оценки по названному делу.

Кроме того, суд кассационной инстанции указал, что утверждение департамента о том, что предоставление испрашиваемого земельного участка возможно только после представления обществом проекта детальной планировки территории не было положено в основу оспариваемого отказа от 02.06.2013 и не было предметом исследования и оценки по ранее рассмотренному арбитражному делу.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 рассмотрение апелляционной жалобы Департамента земельных и  имущественных отношений Приморского края назначено на 12.09.2013.

В соответствии с абзацем 2 пункта 15 части 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Апелляционной инстанцией проверяется законность решения Арбитражного суда Приморского края 18.12.2012 с учетом выводов и указаний Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа, изложенных в постановлении N Ф03-2906/2013 от 26.07.2013.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Департамента земельных и имущественных отношений Приморского края доводы апелляционной жалобы, с учетом постановления кассационной инстанции, подержал. Решение суда первой инстанции просил отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что решение вопроса о предоставлении испрашиваемого земельного участка заявителю возможно после предоставления заявителем проекта детальной планировки территории.

Представитель ЗАО «Холдинг-центр 88» на доводы апелляционной жалобы возразил, решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению. Поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, имеющегося в материалах дела.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, изучив доводы апелляционной жалобы, принимая во внимание постановление суда кассационной инстанции, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции подлежащим отмене в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что 06.12.2007 общество направило в департамент заявление о предоставлении в аренду земельного участка в районе дома №86 на проспекте Красного Знамени в г. Владивостоке для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта. 17.12.2007 департамент уведомил общество о том, что представленные документы направлены в администрацию г. Владивостока для обеспечения выбора земельного участка и обеспечения возможности предоставления испрашиваемого земельного участка для строительства планируемого объекта.

19.01.2009 департамент уведомил общество об отказе в предоставлении в аренду земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта на том основании, что испрашиваемый земельный участок граничит с многоэтажным жилым домом, а жильцам дома принадлежит придомовая территория. 10.02.2010 обществу направлено уведомление о том, что департаментом принято распоряжение о предоставлении обществу испрашиваемого земельного участка, а 30.03.2011 - уведомление о том, что в процессе подготовки и согласования нового проекта распоряжения о предоставлении спорного земельного участка было установлено, что данный участок попадает в границы гостевого маршрута по постановлению Главы города Владивостока от 09.07.2009 №777, в связи с чем в предоставлении в аренду земельного участка отказано.

Заявлением от 05.05.2011 общество вновь просило предоставить земельный участок в районе проспекта Красного Знамени, 86 в г. Владивосток в аренду для строительства торгового центра, которое решениями от 30.05.2011 и от 15.08.2011 было оставлено без удовлетворения. 01.06.2012 вх. №29-16762 заявитель снова направил департамент заявление о предоставлении земельного участка под строительство с предварительным согласованием места размещения торгового центра.

Письмом от 02.07.2012 №29/02/02-13/13680 департамент отказал в предоставлении спорного земельного участка, сославшись на то, что испрашиваемый земельный участок может являться придомовой территорией многоэтажного жилого дома.

Посчитав, что данный отказ департамента нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Частью 1 статьи 198 АПК РФ предусмотрено право граждан, организаций и иных лиц обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если они полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания оспариваемого решения незаконным, необходимо наличие двух условий: несоответствие его законодательству и нарушение прав и интересов лица, обратившегося за защитой.

При этом в силу требований ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ обязанность по доказыванию соответствия действий закону возлагается на орган, должностное лицо, совершившие их; обязанность по доказыванию нарушения оспариваемыми действиями прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в суд за их оспариванием.

В свою очередь, обязанность доказывания наличия факта нарушенных оспариваемым актом (действиями) законных прав лежит на лице, оспаривающем акт (действия).

В силу статьи 29 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти и местного самоуправления, обладающих правом распоряжения землей, в порядке, установленном названным Кодексом.

Статьей 30 Земельного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию: 1) без предварительного согласования мест размещения объектов; 2) с предварительным согласованием мест размещения объектов.

Порядок предоставления земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта установлен пунктом 5 данной статьи и включает в себя:

1) выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьей 31 настоящего Кодекса, решения о предварительном согласовании места размещения объекта;

2) выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ, осуществление его государственного кадастрового учета;

3) принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными статьей 32 настоящего Кодекса.

Гражданин или юридическое лицо, заинтересованные в предоставлении земельного участка для строительства, обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта. В данном заявлении должны быть указаны назначение объекта, предполагаемое место его размещения, обоснование примерного размера земельного участка, испрашиваемое право на земельный участок. К заявлению могут прилагаться технико-экономическое обоснование проекта строительства или необходимые расчеты (пункт 1 статьи 31 Кодекса).

Орган местного самоуправления по заявлению гражданина или юридического лица либо по обращению предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса исполнительного органа государственной власти обеспечивает выбор земельного участка на основе документов государственного кадастра недвижимости с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей территории и недр в ее границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами, с соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями (пункт 2 статьи 31 Кодекса).

Результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка для строительства, а в необходимых случаях и для установления его охранной или санитарно-защитной зоны. К данному акту прилагаются утвержденные органом местного самоуправления схемы расположения каждого земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории в соответствии с возможными вариантами их выбора (пункт 5 статьи 31 Кодекса).

          Из анализа вышеуказанных правовых норм следует, что принятию решения о предоставлении земельных участков для строительства должно предшествовать проведение работ по их формированию, в том числе предварительное согласование размещения участка, которое оформляется актом о выборе земельного участка с указанием проекта его границ и решением о предварительном согласовании места размещения участка, утверждающим этот акт. При этом обязанность по обеспечению выбора земельного участка возложена на орган местного самоуправления.

Законом Приморского края от 18.12.2006 N 21-КЗ в Закон Приморского края «О регулировании земельных отношений в Приморском крае» внесены изменения, в соответствии с которыми полномочия по распоряжению земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Приморского края переданы государственному органу исполнительной власти Приморского края. Данный Закон вступил в силу с 01.02.2007.

Согласно пунктами 2.1.1.3, 2.1.1.4 Положения о департаменте земельных и имущественных отношений Приморского края, утвержденного постановлением Администрации Приморского края от 05.12.2012 N 374-па, Департамент в пределах своих полномочий осуществляет государственное управление