Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2013 по делу n А24-683/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-683/2013

17 октября 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 10 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 октября 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей А.В. Пятковой, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Лисовской,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт»,

апелляционное производство № 05АП-10429/2013,

на решение от 17.07.2013

судьи   Е.В. Вертопраховой

по делу № А24-683/2013 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению Открытого акционерного общества «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт» (ОГРН 1024101016686, ИНН 4101017801)

о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ОГРН 1024101041470, ИНН 4101036307) от 13.02.2013 по делу № 21-06/1-13А,

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Владкам», Федеральная служба по тарифам Российской Федерации,

при участии:

от ОАО «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт»:         Костына К.И. - генеральный директор, выписка из протокола заседания совета директоров ОАО «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт» от 28.05.2012, Чарушина Н.П. - главный юрист по доверенности № юр-3 от 10.01.2013, срок действия до 31.12.2013;

от УФАС России по Камчатскому краю: не явились;

от ООО «Владкам»: не явились;

от Федеральной службы по тарифам: не явились;

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт» (далее по тексту  – Общество, Заявитель, Порт) обратилось в арбитражный суд первой инстанции с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю  от 13.02.2013 по делу № 21-06/1-13А  (далее по тексту  - УФАС,  Антимонопольный орган, Управление).

Решением от 17 июля 2013 года  суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований. Решение мотивировано тем, что ОАО «ПКМТП», осуществляя деятельность в морском порту при производстве работ по погрузке и выгрузке грузов на автотранспорт, начав с 17.01.2012 применять самостоятельно установленные тарифы, которые значительно превышали ранее применяемые ОАО «ПКМТП» тарифы, утвержденные ФСТ России для хозяйствующего субъекта ООО «Владкам», нарушило установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования и допустило рост цены товара, не связанного с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке. Установление тарифов на услуги погрузки и выгрузки грузов, в том числе на услуги погрузки и выгрузки грузов на автотранспорт находится в ведении государственных органов регулирования, и хозяйствующий субъект, самостоятельно принимающий решение об установлении тарифов, нарушает установленный нормативными правовыми актами порядок ценообразования.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество подало апелляционную жалобу, в обоснование которой привело следующие доводы. По мнению Порта,  применение тарифа носит правомерный характер, поскольку органом государственного регулирования прямо предусмотрена возможность использования собственных расчетов  при определении стоимости погрузки грузов на автотранспорт, что подтверждается письмами ФСТ России.

Постановление  Правительства Российской Федерации  от 23 апреля 2008 года  № 293 «О государственном регулировании цен (тарифов, сборов)  на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминалах, портах, аэропортах  и услуги по использованию внутренних водных путей», не устанавливает обязанность субъектов естественных монополий  обращаться в орган регулирования для утверждения иных тарифов, чем были установлены до принятия указанного постановления.

УФАС с доводами апелляционной жалобы не согласился,  полагая, что решение суда первой инстанции является законным  и обоснованным.

Федеральная служба по тарифам в отзыве поддержала позицию ОАО «Камчатский морской торговый порт».

ООО «Владкам» отношения к апелляционной жалобе  не выразил.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю Общество с ограниченной ответственностью «Владкам», Федеральная служба по тарифам Российской Федерации в судебное заседание представителей не направили.

В соответствии со статьями  156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие  представителей указанных лиц, участвующих в деле.

Из материалов дела коллегия установила следующее.

По результатам проведения антимонопольным органом внеплановой документарной проверки (Приказ УФАС России от 30.10.2012 № 205-П) в целях соблюдения ОАО «ПКМТП» статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ, при оказании услуг погрузки-выгрузки и хранения грузов в морском порту Петропавловска-Камчатского, отраженным в акте проверки от 30.11.2012 № 67/06, в отношении ОАО «ПКМТП» возбуждено дело № 21-06/1-13А и создана комиссия по его рассмотрению, о чем издан приказ УФАС России по  Камчатскому краю от 09.01.2013 № 01-П. Определением антимонопольной службы от 10.01.2013 дело назначено к рассмотрению на 05.02.2013.

По результатам рассмотрения дела № 21 -06/1-13А УФАС России по Камчатскому краю принято решение от 13.02.2013 (резолютивная часть решения оглашена 05.02.2013) № 308/06 о: признании в действиях ОАО «ПКМТП» по применению тарифа на услуги погрузки и выгрузки грузов на автотранспорт в границах морского порта Петропавловск-Камчатский, не утвержденного в установленном порядке органом регулирования, нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования; выдаче ОАО «ПКМТП» предписания о прекращении нарушения  антимонопольного законодательства.

13.02.2013 за № 309/06 УФАС России по Камчатскому краю выдано предписание о прекращении ОАО «ПКМТП» в срок до 01 марта 2013 года нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в применении тарифа на услуги погрузки и выгрузки грузов на автотранспорт в границах морского порта Петропавловск-Камчатский, не утвержденного в установленном порядке органом регулирования, а именно: 1. представлении в орган регулирования (ФСТ России) предложения (с приложением всех необходимых документов) об установлении тарифов на услуги погрузки и выгрузки грузов на автотранспорт в границах морского порта Петропавловск-Камчатский; 2. до установления органом регулирования тарифов на услуги погрузки и выгрузки грузов на автотранспорт, оказываемых ОАО «ПКМТП», применении тарифов на данные услуги в пределах тарифов на эти услуги, определенных в соответствии с законодательством Российской Федерации органами регулирования для субъекта естественной монополии ООО «Владкам». Срок сообщения о выполнении предписания установлен «не позднее пяти дней со дня его выполнения».

Не согласившись с вынесенными решением и предписанием антимонопольного органа, Открытое акционерное общество «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт» обратилось  с соответствующим заявлением в арбитражный суд первой инстанции, который в удовлетворении требований отказал.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, коллегия апелляционной инстанции находит решение суда подлежащим отмене,  а апелляционную жалобу –  удовлетворению в силу следующего.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту  - Закон о защите конкуренции) запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Согласно ч. 1 ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Частью 5 ст. 5 этого же Закона предусмотрено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона  № 147-ФЗ от 17 августа 1995 года «О естественных монополиях» (далее по тексту – Федеральный закон № 147-ФЗ)  субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии; естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товара, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона  № 147-ФЗ указанным федеральным законом регулируется деятельность субъектов естественных монополий, в том числе, в сфере оказания услуг в транспортных терминалах, портах и аэропортах.

В соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года N 147-ФЗ, Административным регламентом исполнения Федеральной службой по тарифам государственной функции по формированию и ведению Реестра субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, утвержденным Приказом ФСТ России от 30 августа 2010 г. N 417-э государственная функция по формированию и ведение Реестра субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль исполняется Федеральной службой по тарифам (далее - ФСТ России).

В соответствии с приказом ФСТ России  от 02 июня 2012 года  № 1347-т/3 ОАО «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт»  относится к субъектам естественных монополий в транспортных  терминалах, портах, аэропортах, государственное регулирование которых осуществляется ФСТ России.

Таким образом, Порт является субъектом естественной монополии и в отношении него применяются метод ценового регулирования  осуществляемый  посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня, что предусмотрено статьёй 6 Федерального закона № 147-ФЗ.

Перечень товаров (работ, услуг) субъектов естественных монополий, цены (тарифы) на которые регулируются государством, и порядок государственного регулирования цен (тарифов) на эти товары (работы, услуги), включающих основы ценообразования и правила государственного регулирования и контроля, утверждаются Правительством Российской Федерации.

Услуги погрузки, выгрузки и хранения грузов в морских портах Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.04.2008 N 293 «О государственном регулировании и контроле цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминалах, портах, аэропортах и услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей»  (далее по тексту – Постановление № 293) отнесены к регулируемым государством.   Однако  в отношении Порта  ещё 14 марта 2001 года решением Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства  за № 12/06-2-мп  были утверждены предельные тарифы на погрузочно-разгрузочные работы и связанные с ними услуги для экспортно-импортных и каботажных грузов, а также Положение о порядке их применения (далее по тексту – Положение).

Указанный акт является действующим и иные тарифы в отношении указанной деятельности, осуществляемой Портом, уполномоченным органом не были установлены, что  в своём отзыве на апелляционную жалобу подтверждает  и Федеральная служба по тарифам.

 Перечень   операций, стоимость которых включена в тарифы ОАО «Петропавловск-Камчатский морской торговый порт»  приведена в разделе 2 указанного Положения, согласно которому   для  экспортных и импортных грузов тариф установлен за перегрузку  по варианту «судно – склад - транспортное средство». Что касается каботажных грузов, то по ним перечень операций, оплачиваемых ставками за погрузочно-разгрузочные работы, соответствует перечню работ, оплачиваемых аккордными ставками  Прейскуранта 11-01 «Тарифы на перевозки грузов  морским транспортом в каботажном плавании» (пункт 3.1.12) ) (далее по тексту – Прейскурант), в части касающейся  каботажных перевозок и перевозок прямого смешанного железнодорожно-водного сообщения в морских портах оправления, назначения и перевалки (пункт 2.3.1 Положения). 

Из изложенного следует, что  указанным Прейскурантом (раздел 3.1.2, пункт 3.1.2.31) тарифы на перегрузку грузов в малом каботаже предусмотрены по варианту «судно-склад»   и обратно и в них не включены стоимость перегрузки в малом каботаже грузов со складов на автотранспорт.

Одновременно указанным  Положение  приведен перечень услуг, стоимость которых не включена в тарифы, и оплачивается  дополнительно к ставкам за погрузочно - разгрузочные работы (пункт 3.20 Положения).  При этом согласно примечанию 1 к пункту 3.1.3 Прейскуранта работы, перечисленные в пункте 3.1.3 Прейскуранта, оплачиваются  клиентурой