Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 по делу n А51-28552/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-28552/2013

17 декабря 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 10 декабря 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 декабря 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей А.В. Ветошкевич, А.С. Шевченко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Риэл»

апелляционное производство № 05АП-14119/2013

на определение от 31.10.2013

судьи О.В. Васенко

по делу № А51-28552/2013 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края (ОГРН 1092540001421, ИНН 2540152379)

к обществу с ограниченной ответственностью «Риэл» (ИНН 2524004856, ОГРН 1022501027185)

о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Риэл»: адвокат Смирнов ВА. – удостоверение № 1543 от 10.04.2008, доверенность от 01.10.2013 сроком действия до 31.12.2014 со специальными полномочиями,

от Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края: главный специалист-эксперт Горбенко И.В. – удостоверение, доверенность № 14-1/37/4702 от 16.09.2013 сроком действия на один год со специальными полномочиями,  главный специалист-эксперт Юдин М.О. – удостоверение, доверенность № 14-1/37/4701 от 16.09.2013 сроком действия на один год со специальными полномочиями,

от иных участников в деле о банкротстве: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Департамент природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Риэл»несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 31.10.2013 признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Риэл» требования Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края в сумме 8513359 рублей 94 копейки основного долга. В отношении ООО «Риэл» введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должника утвержден Чирков Евгений Федорович с вознаграждением на период процедуры наблюдения в размере 30000 рублей ежемесячно. Рассмотрение отчета временного управляющего назначено в судебное заседание на 24.03.2014.

Не согласившись с указанным определением суда от 31.10.2013, считая его незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм процессуального права, а потому подлежащим отмене, ООО «Риэл» обратилось в суд с апелляционной жалобой. В обоснование привело доводы о том, что исполнительное производство, возбужденное в отношении ООО «Риэл» на основании исполнительного листа, выданного на вступившее в законную силу решение суда по делу № А51-8840/2012, подлежало окончанию с направлением подлинного исполнительного документа ликвидатору. Полагало, что ликвидатор правомерно отказал Департаменту во включении его требований в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника, считая его требование погашенным. Оспорило отказ в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции заслушаны пояснения представителя должника, который поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Дополнительно указал, что ликвидационный баланс в материалах дела отсутствует, но он сдан в налоговый орган.  Также ООО «Риэл» подано заявление в налоговый орган об исключении из ЕГРЮЛ записи должника; в удовлетворении заявления отказано; данный отказ в настоящее время обжалуется. Имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов по заработной плате, передано единственному участнику. Представители Департамента на доводы апелляционной жалобы возразили, считали определение не подлежащим отмене.

Представители иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явились, что по смыслу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» не явилось препятствием для рассмотрения жалобы по существу.

Из материалов дела апелляционным судом установлено следующее.

ООО «Риэл» зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией муниципального образования Партизанский район 16.09.1998 № 488, обществу присвоен основной государственный регистрационный номер 1022501027185, что подтверждается свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года, серии 25 № 01983604.

Согласно данным промежуточного ликвидационного баланса на 30.04.2013 внеоборотные активы должника, представленные основными средствами, составляли 1496 тыс. руб., оборотные активы должника составляли 1336 тыс. руб., в том числе: дебиторская задолженность - 1314 тыс. руб., денежные средства - 22 тыс. руб., краткосрочные обязательства должника (кредиторская задолженность) составляли 30 тыс. руб. По состоянию на отчетную дату долгосрочных обязательств не имелось.

В настоящее время общество находится в стадии ликвидации; в единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о принятии решения о ликвидации юридического лица, о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора, и запись о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

По результатам проведения ликвидационных процедур после погашения установленной ликвидатором задолженности в размере 30393 руб. все оставшееся имущество должника передано единственному участнику ООО «Риэл».

Задолженность перед кредитором – заявителем по делу в размере 8513359 руб. основного долга подтверждена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 11.07.2012 по делу № А51-8840/2012, должником не погашена, что послужило основанием для обращением Департамента в суд с рассматриваемым заявлением о признании ООО «Риэл» банкротом и включении спорной задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пункт 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников). В данном случае единственным участником ООО «Риэл» принято решение № 4 от 12.02.2013 о ликвидации общества. При этом ликвидация должна производиться в порядке, установленном статьей 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае недостаточности стоимости имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов – в соответствии с нормами Закона о банкротстве.

Вместе с тем, в силу статьи 65 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо может быть признано несостоятельным (банкротом) по решению суда. Согласно пункту 3 статьи 65 Гражданского кодекса Российской Федерации основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве).

То есть признание юридического лица несостоятельным (банкротом) в судебном порядке регулируется уже иными специальными нормами по сравнению с нормами гражданского законодательства - нормами Закона о банкротстве.

Наличие условий для признания юридического лица банкротом именно в судебном порядке определяется, соответственно, требованиями Закона о банкротстве.

В параграфе 1 главы XI Закона о банкротстве установлены особенности банкротства ликвидируемого должника.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Законом. При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 62 Постановления Пленума от 15 декабря 2004 года N 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» разъяснил, что если в заседании арбитражного суда по проверке обоснованности требований заявителя к должнику установлено, что во исполнение решения суда учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, образована ликвидационная комиссия и стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то к такому должнику судом применяется процедура банкротства ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве.

Закон о банкротстве не содержит положений, запрещающих введение процедуры банкротства ликвидируемого должника по заявлению кредитора, как не препятствует введению такой процедуры и наличие у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 данного Закона.

В пункте 62 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» разъяснено, что если в заседании арбитражного суда по проверке обоснованности требований заявителя к должнику установлено, что во исполнение решения суда учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, образована ликвидационная комиссия и стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то к такому должнику судом применяется процедура банкротства ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве.

В этом случае арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. При этом наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Правовая позиция, согласно которой нахождение должника в стадии ликвидации и работа ликвидационной комиссии (ликвидатора), не лишают заявителя-кредитора права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом на общих основаниях, если должник обладает признаками банкротства, предусмотренными статьей 3 Закона о банкротстве, и имеются условия, установленные пунктом 2 статьи 33 этого же Закона, поскольку положения статей 224 - 226 указанного Закона, являющиеся специальными нормами права, устанавливающими особенности банкротства ликвидируемого должника, не исключают возможности возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) на общих основаниях - по заявлению кредитора, высказана Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлениях от 23.12.2003 N 12026/03 и от 20.04.2004 N 1560/04. (Определение ВАС РФ от 13.12.2012 N ВАС-15935/12 по делу N А32-40375/2011-27/677-Б).

Кредитор-заявитель не обязан доказывать факт недостаточности имущества должника, имеющего иные признаки несостоятельности, в том числе признак неплатежеспособности, наличие которого является достаточным основанием для удовлетворения требования кредитора.

Факт нахождения должника, ООО «Риэл» в стадии ликвидации установлен. Наличие кредиторской задолженности на сумму свыше 100 тыс. руб. подтверждено вступившим в законную силу судебным актом по делу № А51-3042/2013. При этом апелляционным судом учтено, что истцом (взыскателем) по делу № А51-8840/2012 является Управление природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края, которое на основании Постановления Администрации Приморского края от 29.11.2012 № 368-па переименовано в Департамент природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края,

Одной из особенностей рассмотрения дела о банкротстве ликвидируемого должника (как в рассматриваемом случае) в силу абзаца второго пункта 1 статьи 225 Закона о банкротстве является то обстоятельство, что наблюдение при банкротстве ликвидируемого должника не применяется.

При таких обстоятельствах законные основания для введения процедуры наблюдения в отношении ликвидируемого должника отсутствуют.

Исходя из представленных в материалы дела доказательств с учетом названных норм и установленных судом обстоятельств, апелляционный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника ООО «Риэл» несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

Поскольку установленная решением суда задолженность на момент рассмотрения заявления не погашена, требования Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Приморского края на основании статьи 134 Закона о банкротстве подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Риэл».

В соответствии со статьей 127 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», при принятии решения о признании должника