Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2014 по делу n А51-18098/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК),Возместить (распределить) судебные расходы (ст.101, 106, 112 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-18098/2013

01 апреля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 марта 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 апреля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей Н.Н. Анисимовой, А.В. Гончаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания И.В. АуловойИ.В. Ауловой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Лесной квартал»,

апелляционное производство № 05АП-15076/2013

на решение от 28.10.2013

судьи Д.А. Самофала

по делу № А51-18098/2013 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Лесной квартал» (ИНН 2539072496, ОГРН 1062539003691, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 30.01.2006)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 2540017193, ОГРН 1022502277170, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 15.12.2002)

третьи лица: администрация Артемовского городского округа, общество с ограниченной ответственностью «Стройинвест»

об оспаривании решения, предписания,

при участии в заседании:

от заявителя: представители Д.Н. Береза (удостоверение № 80, доверенность от 01.10.2013), О.В. Бурлак (удостоверение № 123, доверенность от 18.06.2013);

от УФАС: представитель С.К. Бессонов (удостоверение № 4864, доверенность от 09.01.2014 № 1/01-21);

от администрации: представители П.А. Холявко (паспорт, доверенность от 01.08.2013 № 119), О.И. Сухорукова (удостоверение, доверенность от 09.01.2014 № 7);

от ООО «Стройинвест»: не явились, уведомлены надлежаще;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Лесной квартал» (далее по тексту - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения и  предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее по тексту – УФАС, Управление) от 29.03.2013 по делу № 12/08-2013.

         Определением Арбитражного суда Приморского края от 25.07.2013 к участию в деле в качестве  третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований  относительно предмета спора, привлечены администрация Артемовского городского округа (далее по тексту – администрация) и общество с ограниченной ответственностью «Стройинвест».

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.10.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

         Обжалуя указанное решение в апелляционном порядке, заявитель настаивает на отсутствии необходимости получения согласия УФАС на предоставление ему спорных субсидий. Пояснил, что строительство многоквартирных жилых домов осуществлялось им в рамках реализации краевой целевой программы по переселению граждан из аварийного жилищного фонда на территории Артемовского городского округа, при этом государственный контракт был заключен с ним по результатам торгов. Указал, что решение о компенсации выпадающих доходов, возникающих в связи с тем, что средняя рыночная стоимости одного квадратного метра жилья в строящихся домах принималась согласно средней рыночной стоимости, установленной Минрегионом, что значительно ниже фактически сложившейся средней рыночной стоимости одного квадратного метра общей площади жилья на территории края, было принято Администрацией Приморского края и органами местного самоуправления Артемовского городского округа, и субсидии для этих целей были предусмотрены в бюджете Артемовского городского округа на 2010 год. С учетом указанных обстоятельств заявитель расценивает спорные субсидии как выплаты в целях компенсации недополученных доходов, не подпадающие под понятие «муниципальные преференции».

         Кроме того, заявитель обращает внимание суда на то обстоятельство, что в рассматриваемом случае субсидии не предоставляют ему какого-либо преимущества перед иными субъектами, хозяйствующими на конкретном товарном рынке. Пояснил, что после окончания строительства домов в рамках краевой целевой программы деятельность на строительном рынке Артемовского городского округа им не ведется, в связи с чем предоставление ему спорных субсидий не влияет на конкуренцию.

Представители УФАС и администрации по доводам апелляционной жалобы возразили. Решение суда просили оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В связи с уходом судьи С.В. Гуцалюк в отпуск на основании распоряжения председателя 3 судебного состава административной коллегии Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2014 в порядке статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи С.В. Гуцалюк на судью Н.Н. Анисимову.

ООО «Стройинвест» в судебное заседание не явилось, о дате и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлено надлежаще. На основании статей 156, 266 АПК РФ судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие представителя указанного лица.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

В целях реализации постановления Администрации Приморского края от 02.03.2009 № 50-па «Об адресной программе Приморского края по переселению граждан  из аварийного жилищного фонда с учетом необходимости стимулирования развития рынка жилья на 2009 год» (далее по тексту – Адресная программа) между заявителем и департаментом по жилищно-коммунальному хозяйству и топливным ресурсам Приморского края заключены государственные контракты от 26.06.2009 № 4, от 17.08.2009 № 8 и от 30.11.2009 № 9 на приобретение жилых помещений в многоквартирных жилых домах по адресу: г.Артем, ул.Ульяновская, д.9/1, 11/1, 11/2 для переселения граждан из аварийного жилищного фонда. Цена одного квадратного метра общей площади квартир по контрактам определена в размере 31 800 руб. по контрактам № 4 и № 8 и 30 000 руб. по                    контракту № 9.

08.12.2009 многоквартирные жилые дома введены в эксплуатацию, а 29.12.2009 переданы Департаменту по жилищно-коммунальному хозяйству и топливным ресурсам Приморского края.

На основании распоряжения департамента имущественных отношений Приморского края от 28.12.2009 № 584-р квартиры переданы в муниципальную собственность Артемовского городского округа.

Постановлением от 01.04.2010 № 448-па администрацией утвержден Порядок предоставления субсидий из бюджета Артемовского городского округа на возмещение организациям-застройщикам недополученных доходов в связи с реализацией жилых помещений в рамках Адресной программы. 

В соответствии с указанным Порядком в течение 2010 года общество неоднократно обращалось в администрацию с заявлением о предоставлении субсидий.

Письмом от 01.11.2010 № 19-950 администрация сообщила обществу о том, что в результате обследования жилых домов по адресу: г.Артем, ул.Ульяновская, д.9/1, 11/1, 11/2 был выявлен ряд дефектов, допущенных в ходе выполнения строительных работ, в связи с чем в адрес общества была направлена претензия об их устранении, и предложила обществу согласовать график субсидирования недополученных доходов после удовлетворения требований, указанных в претензии.

Расценив данное письмо как отказ в предоставлении субсидий, общество обжаловало его в судебном порядке.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2011 по делу № А51-153/2011 отказ администрации признан незаконным, и на администрацию возложена обязанность в двухнедельный срок предоставить договор о предоставлении субсидии из бюджета Артемовского городского округа на возмещение обществу недополученных доходов.

31.10.2011 между заявителем и администрацией заключен договор                № 196-д о предоставлении заявителю субсидий из бюджета Артемовского городского округа в размере 25 106 736 руб. Платежным поручением от 09.11.2011 № 2634 денежные средства перечислены на счет заявителя. 

Постановлением администрации от 30.12.2011 № 2473-па постановление от 01.04.2010 № 448-па признано утратившим силу.

В 2013 году администрация обратилась в УФАС с заявлением о возможных нарушениях требований Федерального закона «О защите конкуренции» (далее по тексту – Закон о защите конкуренции) при принятии ей постановления от 01.04.2010 № 448-па.

На основании приказа УФАС от 26.02.2013 № 44 в отношении администрации возбуждено дело № 12/08-2013 по признакам нарушения части 1 статьи 15, частей 1 и 9 статьи 19, части 1 статьи 20 Закона о защите конкуренции.

Решением от 29.03.2013 УФАС признал факт нарушения администрацией пункта 7 части 1 статьи 15, частей 1 и 9 статьи 19, части 1 статьи 20 Закона о защите конкуренции, выразившегося в принятии постановления от 01.04.2010 № 448-па и предоставлении ООО «Стройинвест» и ООО «Леной квартал» муниципальных преференций в виде выплаты из средств бюджета Артемовского городского округа субсидий в соответствии с указанным порядком без получения на то должного согласия со стороны антимонопольного органа.

В тот же день администрации выдано предписание в срок до 30.04.2013 принять меры по возврату в казну Артемовского городского округа муниципальных преференций, выразившихся в форме выплаты субсидий из средств бюджета Артемовского городского округа организациям – застройщикам – поставщикам жилых помещений по Адресной программе Приморского края по переселению граждан из аварийного жилищного фонда, с учетом необходимости стимулирования развитии рынка жилья на 2009 год на территории Артемовского городского округа (ООО «Стройинвест» и ООО «Лесной квартал»).

Не согласившись с вынесенными решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании их недействительными.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что денежные средства, выплаченные заявителю в виде субсидии, фактически являются муниципальной преференцией, в акте о бюджете муниципального образования указанные средства не заложены, и предварительное согласие УФАС на их предоставление заявителю администрацией не получено.

Оценив доводы сторон и представленные в материалы дела документы, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене в силу следующего.

Согласно пункту 20 статьи 4 Закона о защите конкуренции (в редакции от 27.12.2009, действовавшей на момент издания постановления от 01.04.2010 № 448-па) под государственной и муниципальной преференцией понимается предоставление федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями отдельным хозяйствующим субъектам преимущества, которые обеспечивает им более выгодные условия деятельности, путем передачи государственного или муниципального имущества, иных объектов гражданских прав либо путем предоставления имущественных льгот.

Порядок предоставления преференций установлен главой 5 Закона о защите конкуренции.

В силу статьи 19 Закона о защите конкуренции  государственные и муниципальные преференции могут быть предоставлены на основании правовых актов федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органа или организации исключительно в указанных в части 1 данной статьи целях.

Частью 3 данной статьи предусмотрено, что государственная или муниципальная преференция в целях, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, предоставляется с предварительного согласия в письменной форме антимонопольного органа, за исключением случаев, если такая преференция предоставляется:

1) на основании федерального закона, законов субъектов Российской Федерации о бюджете, нормативных правовых актов органов местного самоуправления о бюджете, содержащих либо устанавливающих порядок определения размера государственной или муниципальной преференции и ее конкретного получателя;

2) путем направления на финансовое обеспечение непредвиденных расходов средств резервных фондов в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации;

3) в размере, не превышающем установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке, если такая преференция предоставляется не чаще чем один раз в год одному лицу.

По правилам пункта 4 статьи 19 Закона о защите конкуренции не является государственной или муниципальной преференцией:

1) предоставление имущества и (или) иных объектов гражданских прав по результатам торгов, проводимых в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также по результатам иных процедур, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд;

2) передача, выделение, распределение государственного или муниципального имущества отдельным лицам в целях ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций, военных действий, проведения контртеррористических операций;

3) закрепление государственного или муниципального имущества за хозяйствующими субъектами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления;

4) предоставление имущества и (или) иных объектов гражданских прав на основании федерального закона или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Согласно части 1 статьи 20 Закона о защите конкуренции федеральный орган исполнительной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, имеющие намерение предоставить государственную или муниципальную преференцию, подают в антимонопольный орган заявление о даче согласия на предоставление такой преференции по форме, определенной федеральным антимонопольным органом.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов