Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу n А51-17639/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-17639/2013

17 апреля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 10 апреля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 апреля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.Б. Култышева,

судей Д.А. Глебова, Н.А. Скрипки,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Серова Дмитрия Викторовича,  Атяшкина Игоря Петровича

апелляционные производства № 05АП-2222/2014, 05АП-2223/2014

на решение от 26.12.2013 судьи О.Л. Заяшниковой

по делу № А51-17639/2013 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Атяшкина Игоря Петровича, Серова Дмитрия Викторовича

к Осипову Виктору Фёдоровичу, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 8 по Приморскому краю

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «ЦЭММ», нотариус Маслова Инна Ивановна

о признании отсутствующим права на представление интересов общества, об обжаловании решений и действий государственного органа, осуществляющего ведение ЕГРЮЛ

при участии:

от Осипова В.Ф.: Ткаченко И.В. – паспорт, доверенность от 08.10.2012 сроком действия на три года со специальными полномочиями,

от ООО «ЦЭММ»: Ткаченко И.В. – паспорт, доверенность от 10.02.2014 сроком действия на три года со специальными полномочиями, выданная генеральным директором Осиповым В.Ф., генеральный директор Осипов В.Ф., выписка из ЕГРЮЛ от 08.04.2012, Красицкий И.Л. – паспорт, доверенность от 29.01.2013 сроком действия на три года со специальными, выданная и.о. генерального директора Атяшкиным И.П., Ижокина М.А. – паспорт, доверенность от 10.05.2013 сроком действия на три года со специальными полномочиями, выданная и.о. генерального директора Атяшкиным И.П.,

от Атяшкина И.П.: Красицкий И.Л. – паспорт, доверенность от 28.03.2014 сроком действия на три года со специальными полномочиями, Ижокина М.А. – паспорт, доверенность от 25.01.2012 сроком действия на три года со специальными полномочиями,

от Серова Д.В.: Красицкий И.Л. – паспорт, доверенность от 28.03..2014 сроком действия на три года со специальными полномочиями,

не явились: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 8 по Приморскому краю, нотариус Маслова Инна Ивановна, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом

УСТАНОВИЛ:

Атяшкин Игорь Петрович, Серов Дмитрий Викторович обратились в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Осипову Виктору Фёдоровичу, МИФНС РФ № 8 по Приморскому краю, в котором просят признать прекращенными с 29.04.2010 полномочия у Осипова Виктора Фёдоровича, как руководителя единоличного исполнительного органа (генеральный директор) ООО «ЦЭММ»; признать недействительным решение МИФНС России № 8 по Приморскому краю от 15.05.2013 № 187; признать незаконными действия МИФНС России № 8 по Приморскому краю, совершенные на основании решения от 15.05.2013 № 187 (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением от 21.11.2013, удовлетворив ходатайство заявителей, суд объединил в одно производство дела № А51-25330/2013 и № А51-17639/2013. Объединенному производству присвоен номер А51-17639/2013. В связи с чем, в рамках данного дела также рассматривается заявление к Осипову Виктору Федоровичу, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 8 по Приморскому краю о признании прекращенными полномочий у Осипова Виктора Фёдоровича на представление интересов общества, об обжаловании решения и действий государственного органа, осуществляющего ведение ЕГРЮЛ.

С учетом принятого в порядке статьи 49 АПК РФ уточнения требований, предметом иска являются следующие требования:

признать прекращенными с 29.04.2010 года полномочия Осипова Виктора Фёдоровича, как руководителя единоличного исполнительного органа (генеральный директор) ООО «ЦЭММ»;

признать недействительным решение МИФНС России № 8 по Приморскому краю от 15.05.2013 № 187 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы на основании заявления Осипова В.Ф. от 06.05.2013, входящий № 187;

 признать незаконными действия Межрайонной ИФНС России № 8 по Приморскому краю, совершенные ею на основании решения от 15.05.2013 № 187: по внесению в раздел ЕГРЮЛ «Сведения о количестве физических лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица» двух физических лиц; по внесению в ЕГРЮЛ записи № 2132509004978 от 15.05.2013 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Осипове Викторе Фёдоровиче; по внесению в раздел ЕГРЮЛ: «Сведения о физических лицах, имеющих право действовать без доверенности» Осипова Виктора Фёдоровича в качестве генерального директора ООО «ЦЭММ» под порядковым номером 1; по выдаче Осипову Виктору Фёдоровичу свидетельства серии 25 № 003771183 от 15.05.2013, подтверждающего внесение в ЕГРЮЛ записи № 2132509004978 от 15.05.2013;

 признать недействительным решение МИФНС России № 8 по Приморскому краю от 22.07.2013 № 246 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы на основании заявления Осипова В.Ф. от 15.07.2013, входящий № 246;

 признать незаконными действия Межрайонной ИФНС России № 8 по Приморскому краю, совершенные ею на основании решения от 22.07.2013 № 246 по исключению из ЕГРЮЛ записи № 213209004879 от 07.05.2013 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, исполняющем обязанности генерального директора, первом заместителе-главном инженере ООО «ЦЭММ» Атяшкине Игоре Петровиче;

 обязать (понудить) Межрайонную ИФНС России № 8 по Приморскому краю устранить допущенные нарушения, в том числе: исключить из ЕГРЮЛ (аннулировать) запись № 2132509004978 от 15.05.2013 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Осипове Викторе Фёдоровиче; восстановить в ЕГРЮЛ запись № 213209004879 от 07.05.2013 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, исполняющем обязанности генерального директора, первом заместителе-главном инженере ООО «ЦЭММ» Атяшкине Игоре Петровиче.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 26.12.2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Атяшкин И.П. и Серов Д.В. обратились с апелляционной жалобой, оформленной единым документом, в которой просят решение от 26.12.2013 отменить. В обоснование жалобы указали, что в связи с отсутствием генерального директора, его обязанности в силу пункта 10.10 Устава общества исполняются заместителем генерального директора, которым является Атяшкин И.П. Апеллянты считают, что истечение срока избрания генерального директора само по себе влечет прекращение его полномочий, что подтверждается также нормами трудового законодательства, подлежащими применению в порядке аналогии закона. Кроме того, в рамках настоящего дела не подлежали исследованию обстоятельства избрания решением от 18.11.2011, оформленным протоколом № 33, генеральным директором общества на срок с 28.01.2012 по 28.01.2013 Ижокиной М.А., поскольку данные обстоятельства являются предметом исследования по делу № А51-6306/2013. Также, по мнению апеллянтов, обжалуемым решением фактически пересмотрены в неустановленном процессуальным законодательством порядке выводы, содержащиеся во вступивших в законную силу судебных актах по делу № А51-4524/2013. В резолютивной части обжалуемого решения отсутствует указание на сохранение действия обеспечительных мер до вступления решения в законную силу.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу Осипов В.Ф. с доводами жалобы не согласился, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель Серова Дмитрия Викторовича,  Атяшкина Игоря Петровича огласил доводы апелляционных жалоб. Решение Арбитражного суда Приморского края просит отменить. Представитель ООО «ЦЭММ» Красицкий И.Л. поддержал доводы апелляционных жалоб.

Представитель Осипова В.Ф., ООО «ЦЭММ» представитель Ткаченко И.В. на доводы апелляционной жалобы возразил. Решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение не подлежит отмене или изменению в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, ООО «ЦЭММ» зарегистрировано в качестве юридического лица 24.11.1999 Администрацией муниципального образования г. Партизанск (ОГРН 1022500801619), участниками общества с момента его создания являются: Атяшкин Игорь Петрович (доля в уставном капитале общества 45%); Осипов Виктор Фёдорович - (доля в уставном капитале общества 35%); Серов Дмитрий Викторович - (доля в уставном капитале общества 20%).

Решением общего собрания участников от 24.04.2009, оформленным протоколом № 28, Осипов В.Ф. единогласно избран генеральным директором общества сроком на один год с 27.04.2009 по 26.04.2010.

 Решением общего собрания участников общества от 29.04.2010, оформленным протоколом № 30, генеральным директором общества большинством в 65% голосов избран Атяшкин И.П., за избрание генеральным директором Осипова В.Ф. общества отдано 35% голосов участников общества.

 Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Примсорского края 29.09.2010 по делу № А51-8502/2010, оставленным без изменения Постановлением Президиума ВАС РФ от 23.10.2012 по делу           № ВАС-6530/2012, признано недействительным решение общего собрания участников ООО «ЦЭММ» от 29.04.2010, решение МИФНС России № 8 по Приморскому краю от 07.05.2010 № 242 о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, и основанная на нем запись № 2102509010503 от 07.05.2010 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Атяшкине Игоре Петровиче, признано недействительным на том основании, что решение общего собрания участников ООО «ЦЭММ» от 29.04.2010, оформленное протоколом № 30 об избрании Атяшкина И.П. генеральным директором ООО «ЦЭММ» не имеет юридической силы и является незаконным.

В период рассмотрения спора по делу № А51-8502/2010 на основании решения общего собрания участников общества от 18.11.2011, оформленного протоколом № 33, генеральным директором общества на срок один год с 28.01.2012 по 28.01.2013 избрана Ижокина М.А. На основании данного решения налоговым органом 06.02.2012 принято соответствующее решение и в ЕГРЮЛ внесена запись № 2122509001536 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Ижокиной Маргарите Александровне.

 МИФНС России № 8 по Приморскому краю, исполняя Постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2012 по делу № ВАС-6530/2012, приняла 15.01.2013 решение о государственной регистрации внесения в ЕГРЮЛ сведений о признании судом недействительным решения о государственной регистрации юридического лица, в результате которого признаны недействительными записи, содержавшиеся в ЕГРЮЛ:

- № 2102509010503 от 07.05.2010 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Атяшкине Игоре Петровиче;

- № 2112509008995 от 03.08.2011 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Атяшкине Игоре Петровиче;

- № 2122509001536 от 06.02.2012 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Ижокиной Маргарите Александровне.

 В последующем, в результате реализации налоговым органом данного решения в ЕГРЮЛ восстановлена запись № 2072509021320 от 18.09.2007 о физическом лице, имеющем право действовать без доверенности, генеральном директоре ООО «ЦЭММ» Осипове Викторе Фёдоровиче и в ЕГРЮЛ согласно выписке от 29.01.2013 в разделе: «Сведения о физических лицах, имеющих право действовать без доверенности» в качестве генерального директора указан Осипов Виктор Фёдорович.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 17.04.2013 по делу № А51-4524/2013, оставленным в силе постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2013 и постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа, решение МИФНС России № 8 по Приморскому краю в отношении ООО «ЦЭММ» от 15.01.2013 о внесении записи в ЕГРЮЛ о признании недействительной записи № 2122509001536 от 06.02.2012 в отношении Ижокиной Маргариты Александровны, как о генеральном директоре ООО «ЦЭММ» признано недействительным.

Суд также признал недействительным решение МИФНС России № 8 по Приморскому краю в отношении ООО «ЦЭММ» от 15.01.2013 о восстановлении в ЕГРЮЛ записи об Осипове Викторе Фёдоровиче, как о генеральном директоре ООО «ЦЭММ».

Суд обязал МИФНС России № 8 по Приморскому краю аннулировать произведенную в соответствии с решением от 15.01.2013 запись о восстановлении в ЕГРЮЛ сведений об Осипове Викторе Фёдоровиче, как о генеральном директоре ООО «ЦЭММ» и восстановить запись об Ижокиной Маргарите Александровне, как о генеральном директоре ООО «ЦЭММ».

МИФНС России № 8 по Приморскому краю 11.04.2013 аннулировала произведенную в соответствии с решением от 15.01.2013 запись о восстановлении в ЕГРЮЛ сведений об Осипове В.Ф., как о генеральном директоре ООО «ЦЭММ» и восстановила запись № 2122509001536 от 06.02.2012 об Ижокиной М.А., как о генеральном директоре ООО «ЦЭММ», что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 23.04.2013 (свидетельство серии 25 № 003771026 от 11.04.2013).

Назначенное на 28.01.2013 внеочередное общее собрание участников общества по выборам генерального директора общества в связи с истечением срока полномочий Ижокиной М.А., не состоялось ввиду отсутствия кворума.

Пунктом 10.10 Устава общества