Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 по делу n А51-2180/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2180/2014

14 мая 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 06 мая 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 мая 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей А.В. Гончаровой, О.Ю. Еремеевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания И.В. Ауловой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «РосТранс-Приморье» и Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

апелляционное производство № 05АП-4638/2014,

на решение от 06.03.2014

судьи Е.И. Голуб

по делу № А51-2180/2014 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Евробус» (ИНН 2543015035, ОГРН 1122543018476, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 16.10.2012)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 2540017193, ОГРН 1022502277170, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 15.12.2002)

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «РосТранс – Приморье», общество с ограниченной ответственностью «Находкинский автотранспортный альянс»

о признании незаконным решения и предписания от 21.10.2013 по делу № 41/07-2013,

при участии: от ООО «Евробус»: представитель Сулейманов Р.И. по доверенности от 13.09.2013, сроком на один год, паспорт;

от ООО «Находкинский автотранспортный альянс»: представитель Антипьев И.А. по доверенности от 01.12.2013 № 2, сроком до 31.12.2014, удостоверение 25/23;

от ООО «РосТранс-Приморье»: представитель Антипьев И.А. по доверенности от 01.12.2013 № 2, сроком до 31.12.2014, удостоверение 25/23;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю: представитель Яковенко Н.В. по доверенности от 09.01.2014 № 1/01-21, сроком до 31.12.2014, удостоверение № 8950,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Евробус» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – Управление, антимонопольный орган) от 21.10.2013 по делу № 41/07-2013, вынесенных Управлением в отношении Общества.

Судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены ООО «Находкинский автотранспортный альянс» и ООО «РосТранс - Приморье».

Решением арбитражного суда от 06.03.2014 требования Общества удовлетворены в полном объёме, с чем не согласились ООО «РосТранс-Приморье» и Управление, обратившись с апелляционными жалобами.

В обоснование своей жалобы ООО «РосТранс-Приморье» указало на ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что Общество не является участником рынка Приморского края по пассажирским перевозкам. Считает, что материалами дела не подтверждается реализация Обществом туристского продукта определённому кругу лиц.

Жалоба антимонопольного органа мотивирована следующими доводами: общество не является перевозчиком, не осуществляет реализацию туристского продукта, а под видом заказных перевозок пассажиров и багажа осуществляет регулярные перевозки пассажиров, что приводит к необоснованному получению Обществом преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности на рынке перевозок Приморского края.

В суд апелляционной инстанции от Общества поступили отзывы на апелляционные жалобы Управления и ООО «РосТранс-Приморье», приобщённые судом в материалы дела.

В своих возражениях на апелляционные жалобы Управления и ООО «РосТранс - Приморье» Общество указывает, что представленные в обоснование оспоренного решения антимонопольного органа доказательства собраны в отношении другого лица – ООО «Индиго»; является ошибочным вывод о совпадении маршрута движения туристических автобусов Общества с маршрутом регулярных перевозок № 506, так как промежуточных остановок данные автобусы не делают, в отличие от автобусов маршрута №506; экскурсионные автобусы Общества не имеют заранее определённого расписания движения; осуществляемая Обществом деятельность соответствует стандартам деятельности туроператоров; автобусы Общества используются для перевозки определённого круга лиц – обладателей соответствующих экскурсионных путёвок; не подтверждён материалами дела вывод о продаже Обществом билетов через сеть Интернет.   

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали приведённые в их апелляционных жалобах и отзывах на них доводы и возражения.

Из материалов дела судом установлено, что 17.06.2013 в Управление поступило заявление от ООО  «РосТранс – Приморье», ООО «Находкинский автотранспортный альянс», в котором приведены факты осуществления Обществом деятельности по осуществлению перевозок под видом экскурсионных поездок, что направлено на получение незаконных преимуществ и является недобросовестной конкуренцией.

По результатам проверки антимонопольный орган пришел к выводу, что  Общество  осуществляет деятельность по регулярным перевозкам пассажиров и багажа по маршруту «Владивосток-Находка-Владивосток» в отсутствии надлежаще заключенного договора, согласованного паспорта маршрута и утверждённого расписания движения, действия Общества направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности по сравнению с третьими лицами, поскольку в отсутствие необходимости выполнять требования, предъявляемые к перевозкам пассажиров на регулярных маршрутах, такая деятельность будет заведомо менее затратной, и, как следствие, более рентабельной, чем деятельность конкурентов; Общество признано причинителем вреда, поскольку его действия повлекли потерю другими перевозчиками доходов от перевезённых Обществом пассажиров.

В связи с этим Управлением 21.10.2013 вынесено решение №41/07-2013, которым признан факт нарушения Обществом части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), выразившегося  в недобросовестной конкуренции с ООО  «РосТранс – Приморье», ООО «Находкинский автотранспортный альянс» путём осуществления регулярных перевозок пассажиров и багажа по маршруту «Владивосток-Находка-Владивосток», совпадающему с маршрутом регулярных пассажирских перевозок № 506, под видом заказных перевозок в период с июня 2013 года по дату вынесения решения, в отсутствии заключённого с организатором регулярных перевозок договора, без согласования с организатором регулярных перевозок маршрута и расписания движения.

Предписанием о прекращении нарушения антимонопольного законодательства от 21.10.2013 №7341/07 Обществу предписано в течение 10 дней с даты получения предписания прекратить нарушение части 1 статьи 14 Закона № 135-ФЗ - прекратить осуществлять регулярные пассажирские перевозки по маршруту «Владивосток-Находка-Владивосток», совпадающему с маршрутом регулярных пассажирских перевозок № 506, под видом заказных перевозок в отсутствии заключенного с организатором регулярных перевозок договора, без согласования с организатором регулярных перевозок маршрута и расписания движения.

Не согласившись с вынесенными решением и предписанием, посчитав, что они не соответствуют закону и нарушают права и законные интересы Общества в сфере экономической деятельности, последнее оспорило их в арбитражном суде.

Решением арбитражного суда от 06.03.2014 требования Общества о признании незаконными решения и предписания Управления удовлетворены полностью, в связи с чем антимонопольный орган и третье лицо обратились с рассматриваемыми апелляционными жалобами.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах и в отзывах на них, судебная коллегия считает заслуживающими внимания доводы апеллянтов, а решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене в связи со следующим.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно пункту 9 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ   «О защите конкуренции» (далее – ФЗ №135-ФЗ) под недобросовестной конкуренции имеются в виду любые действия   хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Статьей 14 ФЗ №135-ФЗ установлен запрет на недобросовестную конкуренцию.

 По смыслу части 1 статьи 14 ФЗ №135-ФЗ при отсутствии доказательств совершения действий, прямо не предусмотренных названной нормой, квалификация деяния в качестве недобросовестной конкуренции возможна лишь при наличии всех ее признаков, сформулированных в пункте 9 статьи 4 ФЗ №135-ФЗ.

В соответствии с пунктом 9 статьи 2 Федерального закона  от 08.11.2007 №259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» (далее – Закон № 259-ФЗ), маршрутом регулярных перевозок является предназначенный для осуществления перевозок пассажиров и багажа по расписаниям путь следования транспортных средств от начального остановочного пункта через промежуточные остановочные пункты до конечного остановочного пункта, которые определены в установленном порядке.

В соответствии с пунктом  13 статьи 2 ФЗ №259-ФЗ перевозчик - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки пассажира, договору перевозки груза обязанность перевезти пассажира и доставить багаж, а также перевезти вверенный грузоотправителем груз в пункт назначения и выдать багаж, груз управомоченному на их получение лицу.

В соответствии со статьей 784 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки. Общие условия перевозки определяются транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами.

Согласно статье 5 ФЗ №259-ФЗ перевозки пассажиров и багажа подразделяются на регулярные перевозки; перевозки по заказам; перевозки легковыми такси.

Федеральным законом №259-ФЗ  и Правилами перевозок пассажиров и багажа автомобильным и городским наземным электрическим транспортом, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2009 №112 (далее - Правила №112), установлены требования, предъявляемые к регулярным перевозкам и к перевозке пассажиров и багажа по заказу.

Правила осуществления регулярных перевозок пассажиров и багажа установлены в главе 3 ФЗ №259-ФЗ.

В соответствии со статьей 19 ФЗ №259-ФЗ регулярные перевозки пассажиров и багажа осуществляются на основании публичного договора перевозки пассажира по маршруту регулярных перевозок. Регулярные перевозки пассажиров и багажа относятся к перевозкам транспортом общего пользования.

В соответствии с разделом 2 «Регулярные перевозки» Правил №112 регулярные перевозки осуществляются по расписаниям. Расписание содержит интервалы отправления транспортных средств, в том числе по периодам времени суток, или временной график отправления  транспортных средств от остановочного пункта. Проезд пассажиров по маршрутам регулярных перевозок осуществляется по билетам.

В соответствии Законом Приморского края от 02.08.2005 № 278-КЗ «Об организации транспортного обслуживания населения в Приморском крае» постановлением от 19.11.2013 № 375-па Администрации Приморского края утверждены «Порядок организации маршрутов регулярных перевозок в пригородном и межмуниципальном сообщении пассажиров и багажа автомобильным транспортом общего пользования на территории Приморского края» и «Порядок привлечения перевозчиков к выполнению перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом общего пользования по маршрутам регулярных перевозок в пригородном и межмуниципальном сообщении на территории Приморского края».

 В соответствии с пунктом 1.2. «Порядка привлечения к выполнению перевозок пассажиров и багажа по маршрутам регулярных перевозок», привлечение перевозчиков к выполнению перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом общего пользования на территории Приморского края по маршрутам осуществляется на конкурсной основе путем заключения договора на выполнение перевозок пассажиров и багажа по маршрутам.

Согласно статье 787 ГК РФ по договору фрахтования (чартер) одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов