Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.05.2014 по делу n А51-2180/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Возможность осуществления перевозки по заказу предусмотрена статьей 27 ФЗ №259-ФЗ, в которой указано, что транспорт для такой перевозки предоставляется на основании договора фрахтования, который должен включать в себя: 1) сведения о фрахтовщике и фрахтователе; 2) тип предоставляемого транспортного средства (при необходимости - количество транспортных средств); 3) маршрут и место подачи транспортного средства; 4) определенный или неопределенный круг лиц, для перевозки которых предоставляется транспортное средство; 5) сроки выполнения перевозки; 6) размер платы за пользование транспортным средством; 7) порядок допуска пассажиров для посадки в транспортное средство, установленный с учетом требований, предусмотренных правилами перевозок пассажиров (в случае, если транспортное средство предоставляется для перевозки определенного круга лиц).

Согласно  части 4 указанной статьи при отсутствии необходимости осуществления систематических перевозок пассажиров и багажа по заказу договор фрахтования заключается в форме заказа-наряда на предоставление транспортного средства для перевозки пассажиров и багажа. Реквизиты и порядок заполнения такого заказа-наряда устанавливаются правилами перевозок пассажиров.

В  разделе 3  «Перевозка пассажиров и багажа по заказу» Правил №112 указано, что договором фрахтования может предусматриваться использование транспортных средств для перевозки определенного круга лиц или неопределенного круга лиц. Договор фрахтования, предусматривающий использование транспортных средств для перевозки определенного круга лиц, устанавливает порядок допуска этих лиц к посадке в транспортное средство в соответствии с пунктом 92 указанных Правил. Посадка лиц, определенных договором фрахтования, в транспортное средство, предоставленное для заказной перевозки пассажиров и багажа, осуществляется при предъявлении указанными лицами фрахтовщику документов (служебного удостоверения, экскурсионной путевки и др.), удостоверяющих их право на проезд в этом транспортном средстве, и (или) в соответствии со списком пассажиров, представленным фрахтовщику фрахтователем. Договор фрахтования может заключаться в форме заказа-наряда на предоставление транспортного средства для перевозки пассажиров и багажа, оформляемого фрахтовщиком. Указанный заказ-наряд должен содержать обязательные реквизиты, которые определены в приложении №4 Правил. Транспортное средство, предоставляемое для перевозки пассажиров и багажа по заказу, оформляется табличками с надписью "Заказной", размещаемыми: а) над лобовым стеклом транспортного средства и (или) в верхней части лобового стекла; б) на правой стороне кузова по ходу транспортного средства; в) на заднем окне транспортного средства. Над лобовым стеклом и (или) на правой стороне кузова по ходу транспортного средства указывается краткое наименование фрахтовщика.

Материалами дела установлено, что 01.06.2013 Общество заключило с ООО «АТП-1» договор фрахтования транспортных средств для перевозки пассажиров №50, для перевозки пассажиров по экскурсионному маршруту «Владивосток-Находка», «Находка-Владивосток» (т.1, л.д.129).

Перевозка пассажиров выполняется Обществом на основании утверждённого им и согласованного ООО «АТП-1» расписания движения (пункт 2.1 договора); при этом на ООО «АТП-1» как фрахтовщика возложены, в том числе, следующие обязанности (раздел 3 договора фрахтования):

- обеспечить подачу транспортного средства;

- строго соблюдать расписание движения автобусов по маршруту;

- производить посадку экскурсантов в автобус при наличии путёвок на конкретный рейс;

- во время следования своевременно включать аппаратуру с целью доведения до пассажиров информации, предусмотренной экскурсией.

Пунктом 5.1 договора фрахтования предусмотрена обязанность Общества оплатить оказанные ему услуги по перевозке пассажиров и багажа.

Таким образом, из существа взаимоотношений между Обществом и ООО «АТП-1» следует, что Обществу на постоянной (регулярной) основе оказывались на условиях договора фрахтования услуги по перевозке пассажиров и багажа по согласованному сторонами договора фрахтования расписанию, на основании путёвок на конкретный рейс и с техническим обеспечением доведения до пассажиров экскурсионной информации.

Факт наличия расписания прибытия и отправления автобусов Общества подтверждается сведениями ООО «Приморские автовокзалы» (т.1, л.д.67), осуществляющего управление и эксплуатацию автовокзала г. Владивостока и ведущего учёт времени прибытия и отправления автобусов с платформ Владивостокского автовокзала и иными материалами дела.

Согласно статье 787 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору фрахтования (чартер) одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Возможность осуществления перевозки по заказу предусмотрена статьей 27 Федерального закона от 08.11.2007 N 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта", в которой указано, что транспорт для такой перевозки предоставляется на основании договора фрахтования, который должен включать в себя: 1) сведения о фрахтовщике и фрахтователе; 2) тип предоставляемого транспортного средства (при необходимости - количество транспортных средств); 3) маршрут и место подачи транспортного средства; 4) определенный или неопределенный круг лиц, для перевозки которых предоставляется транспортное средство; 5) сроки выполнения перевозки; 6) размер платы за пользование транспортным средством; 7) порядок допуска пассажиров для посадки в транспортное средство, установленный с учетом требований, предусмотренных правилами перевозок пассажиров (в случае, если транспортное средство предоставляется для перевозки определенного круга лиц).

Согласно части 4 указанной статьи при отсутствии необходимости осуществления систематических перевозок пассажиров и багажа по заказу договор фрахтования заключается в форме заказа-наряда на предоставление транспортного средства для перевозки пассажиров и багажа. Реквизиты и порядок заполнения такого заказа-наряда устанавливаются правилами перевозок пассажиров.

В разделе III "Перевозка пассажиров и багажа по заказу" Правил №112 указано, что договором фрахтования может предусматриваться использование транспортных средств для перевозки определенного круга лиц или неопределенного круга лиц. Договор фрахтования, предусматривающий использование транспортных средств для перевозки определенного круга лиц, устанавливает порядок допуска этих лиц к посадке в транспортное средство в соответствии с пунктом 92 указанных Правил. Посадка лиц, определенных договором фрахтования, в транспортное средство, предоставленное для заказной перевозки пассажиров и багажа, осуществляется при предъявлении указанными лицами фрахтовщику документов (служебного удостоверения, экскурсионной путевки и др.), удостоверяющих их право на проезд в этом транспортном средстве, и (или) в соответствии со списком пассажиров, представленным фрахтовщику фрахтователем. Договор фрахтования может заключаться в форме заказа-наряда на предоставление транспортного средства для перевозки пассажиров и багажа, оформляемого фрахтовщиком. Указанный заказ-наряд должен содержать обязательные реквизиты, которые определены в приложении N 4 Правил. Транспортное средство, предоставляемое для перевозки пассажиров и багажа по заказу, оформляется табличками с надписью "Заказной", размещаемыми: а) над лобовым стеклом транспортного средства и (или) в верхней части лобового стекла; б) на правой стороне кузова по ходу транспортного средства; в) на заднем окне транспортного средства. Над лобовым стеклом и (или) на правой стороне кузова по ходу транспортного средства указывается краткое наименование фрахтовщика.

Таким образом, отличительными признаками регулярных перевозок от заказных являются: наличие публичного договора как основание перевозки, осуществление перевозки согласно установленному расписанию по маршруту регулярного сообщения в соответствии с паспортом маршрута, на основании разрешительных документов, выдаваемых уполномоченным органом в сфере организации регулярных пассажирских перевозок.

Следовательно, для осуществления перевозок пассажиров определенного круга лиц по договору фрахтования не требуются договор на выполнение перевозок пассажиров и багажа по маршрутам, заключаемый по результатам конкурса; паспорт автобусного маршрута; лицензия на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа.

Из экскурсионных путёвок, на основании которых Общество осуществляло перевозки, антимонопольный орган сделал вывод, что Общество осуществляло систематические перевозки пассажиров по маршруту «Владивосток-Находка» и «Находка-Владивосток» по расписанию.

Расписание движения транспортных средств было ежедневным и близким по времени к отправке регулярных рейсов других перевозчиков, в том числе маршрута № 506 «Владивосток – Находка - Владивосток».

Начальный и конечный остановочные пункты также совпадали: в городе Владивостоке автобусы Общества отправлялись от автовокзала наравне с другими автобусами, а маршрут Общества начинался с автовокзала, конечный пункт назначения также совпадал.

Из материалов дела следует, что пассажиры имели возможность осуществлять высадку из автобуса не менее чем на одной промежуточной («технической») остановке по пути следования автобуса по маршруту.

При этом Обществом не заключались с пассажирами договоры о реализации туристского продукта, существенными признаками которых являются, в том числе, указание на:

- полное и сокращенное наименования, адрес (место нахождения) и почтовый адрес турагента;

- информация о том, что лицом, оказывающим потребителю услуги по договору о реализации туристского продукта, является туроператор, а также о способах связи с туроператором (номера телефонов, факсов, адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", адрес электронной почты);

- информация о возможности потребителя в случае возникновения обстоятельств, указанных в статье 17.4 Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации", обратиться с письменным требованием о выплате страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора или об уплате денежной суммы по банковской гарантии непосредственно к организации, предоставившей туроператору финансовое обеспечение.

Изложенное свидетельствует о том, что деятельность Общества по существу не может быть признана туристской.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что Общество под видом заказных перевозок фактически организовывало и осуществляло регулярные пассажирские перевозки автомобильным транспортом по маршруту «Владивосток-Находка-Владивосток» без участия в конкурсе и без оформления соответствующих разрешительных документов, что противоречит требованиям Федерального закона от 08.11.2007 N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта», Правил № 112.

Таким образом, Общество осуществляло предпринимательскую деятельность по оказанию услуг по перевозке пассажиров и багажа автомобильным транспортом с нарушением действующего законодательства.

Более того, действия Общества противоречат требованиям добропорядочности, разумности и справедливости: внешне имитируя оказание услуг заказных пассажирских перевозок по маршруту, существенно совпадающему с маршрутом иных перевозчиков, Общество не могло не знать о наличии на рынке правомерно действующих конкурентов.

Следовательно, поведение Общества имело целью получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности за счёт нарушения правил конкурентной борьбы между хозяйствующими субъектами.

Учитывая, что предпринимательская деятельность предполагает получение прибыли, действия Общества обоснованно квалифицированы антимонопольным органом как недобросовестная конкуренция, поскольку перевозка пассажиров осуществляемая без утвержденного в установленном порядке расписания движения, без оформление лицензии на осуществление перевозок и участия в конкурсе, поставила заявителя в преимущественное положение перед третьими лицами, осуществляющими на данном маршруте перевозки пассажиров в соответствии с разрешительными документами и на основании утвержденных расписаний.

Товарный рынок пассажирских перевозок автомобильным транспортом общего назначения по маршрутам является неэластичным, то есть количество пассажиров, желающих воспользоваться услугами перевозчика, строго ограничено. Поэтому незаконная перевозка части пассажиров заявителем приводит (или может привести) к тому, что хозяйствующий субъект - конкурент, работающий на данном маршруте по утвержденным расписаниям, лишается этих пассажиров и несет (может нести) определенные убытки.

Таким образом, установив наличие всех необходимых признаков недобросовестной конкуренции, антимонопольный орган пришёл к обоснованному выводу о нарушении Обществом части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.

При таких обстоятельствах апелляционные жалобы антимонопольного органа и ООО «РосТранс - Приморье» подлежат удовлетворению, а решение арбитражного суда первой инстанции – отмене как принятое с ошибочным применением норм материального права.

В соответствии с подпунктами 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового Кодекса Российской Федерации и пунктом 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.05.2005 № 91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового Кодекса Российской Федерации», при подаче апелляционной жалобы на решение суда по делу о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными государственная пошлина уплачивается в размере 1 000 рублей для юридических лиц, в связи с чем излишне уплаченная ООО «РосТранс-Приморье» государственная пошлина подлежит возврату на основании пункта 1 части 1 статьи 333.40 Налогового Кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Приморского края от 06.03.2014 по делу № А51-2180/2014  отменить.

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Евробус» отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «РосТранс-Приморье» сумму излишне уплаченной государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы  по платёжному поручению № 114 от 12.03.2014 в размере 1000 (одна тысяча) рублей.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Евробус» из федерального бюджета 6 000 (шесть тысяч) рублей государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению № 59 от