Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2014 по делу n А51-36858/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования), экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Согласно положениям статьи 4 Закона №135-ФЗ товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Как верно указано суд первой инстанции, передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к электрической сети осуществляются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии). Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена заключением обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение. Из изложенного следует, что  технологическое присоединение не образует отдельного вида экономической деятельности, является нераздельной частью рынка передачи электрической энергии, в связи с чем не составляет самостоятельного товарного рынка.

Аналогичная позиция изложена в постановлении президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.09.2009 N 6057/09.

Как правильно указал суд первой инстанции на основании положений статей 10, 23 Закона № 135-ФЗ, для признания общества нарушившим часть 1 статьи 10 указанного закона  необходимо  было установить занятие обществом доминирующего положения и осуществление им действий, ущемляющих интересы других лиц.

Как установлено частью  5 статьи  5 Закона № 135-ФЗ доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21.02.2012 №104-э ОАО «Оборонэнерго» включено в реестр субъектов естественных монополий в сфере оказания услуг по передаче электрической энергии, и в отношении него введены государственное регулирование и контроль.

Следовательно, ОАО «Оборонэнерго» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии в границах пролегания собственных и арендованных сетей (включающего в себя услуги по технологическому присоединению).

Как установлено судом  первой инстанции и подтверждается материалами  дела,  заявители обратились к обществу с целью осуществления технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства.

В соответствии со статьёй  26 Федерального закона от 26.03.2003 года №35-Ф3 «Об электроэнергетике» (далее – Федеральный закон № 35-ФЗ) следует, что  технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 утверждены Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (далее – Правила технологического присоединения).

Согласно п. 6 Правил технологического присоединения технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации.

Пунктом 7 Правил технологического присоединения установлена следующая процедура технологического присоединения:

а) подача заявки юридическим или физическим лицом (далее - заявитель), которое  имеет намерение осуществить технологическое присоединение;

б) заключение договора;

в) выполнение сторонами договора мероприятий, предусмотренных договором;

г) получение разрешения уполномоченного федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору на допуск в эксплуатацию объектов заявителя (за исключением объектов лиц, указанных в пунктах 12.1 - 14 Правил);

г.1) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям. Для целей Правил под фактическим присоединением понимается комплекс технических и организационных мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, в которую была подана заявка, и объектов заявителя (энергопринимающих устройств) без осуществления фактической подачи (приема) напряжения и мощности на объекты заявителя (фиксация коммутационного аппарата в положении "отключено");

г.2) фактический прием (подача) напряжения и мощности, осуществляемый путем включения коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении "включено");

д) составление акта о технологическом присоединении и акта разграничения

балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности.

Пунктом 8 данных Правил предусмотрено, что для заключения договора заявитель направляет заявку в сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой расположены на наименьшем расстоянии от границ участка заявителя.

Как установлено пунктом 3 Правил технологического присоединения сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Руководствуясь изложенным выше, коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 указанных выше  Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, заявители относятся к лицам, указанным в пункте 14 Правил технологического присоединения.

В силу п. 15 Правил технологического присоединения сетевая организация направляет заявителю для подписания заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах и технические условия как неотъемлемое приложение к договору в течение 30 дней со дня получения заявки, а при присоединении по индивидуальному проекту - со дня утверждения размера платы за технологическое присоединение уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

Заявитель подписывает оба экземпляра проекта договора в течение 30 дней с даты получения подписанного сетевой организацией проекта договора и направляет в указанный срок 1 экземпляр сетевой организации с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего такой договор.

В случае направления заявителем в течение 30 дней после получения от сетевой организации проекта договора мотивированного отказа от подписания этого проекта договора с требованием о приведении его в соответствие с настоящими Правилами сетевая организация обязана привести проект договора в соответствие с настоящими Правилами в течение 5 рабочих дней с даты получения такого требования и представить заявителю новую редакцию проекта договора для подписания, а также технические условия как неотъемлемое приложение к договору.

Пункт 16 Правил технологического присоединения содержит перечень существенных условий договора, к которым также отнесено условие о размере платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере электроэнергетики (при осуществлении технологического присоединения по индивидуальному проекту размер платы за технологическое присоединение определяется с учетом особенностей, установленных разделом III настоящих Правил).

Как следует из материалов дела,  ОАО «Оборонэнерго» направило заявителям  проекты  договоров и технических условий, содержащих условия, не соответствующие нормам действующего законодательства и ущемляющих права заявителей, что послужило основанием для направления УФАС по ПК в адрес ОАО «Оборонэнерго» предупреждений с требованием привести проекты договоров в соответствие с требованиями Правил технологического присоединения, которые обществом исполнены не были, по причине, как указывало общество, «отсутствия существенного условия для заключения с заявителями договоров об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств, принадлежащих им объектов к сетям ОАО «Оборонэнерго» о размере платы за технологическое присоединение».

Предупреждения УФАС по ПК о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, должны были  быть исполнены ОАО «Оборонэнерго» в течение 10 дней с даты их получения, т.е. в срок до 12.11.2012 включительно. В указанный период действовали Методические указания по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденные приказом Федеральной службы по тарифам от 30.11.2010 № 365-э/5 (далее – Методические указания) в соответствии с  Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109, согласно Федеральная служба по тарифам утверждает методические указания по расчету (определению) размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям.

Согласно п. 7 Методических указаний размер платы за технологическое присоединение к территориальным распределительным сетям устанавливается органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с разделами II (Расчет размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям на уровне напряжения не ниже 35 кВ и мощности не менее 10 000 кВА), III (Расчет ставок и размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям на уровне напряжения ниже 35 кВ и присоединенной мощности менее 10 000 кВА) и IV (Расчет платы за технологическое присоединение посредством применения стандартизированных тарифных ставок) Методических указаний.

Пункт 8 методических указаний устанавливает, что размер платы за технологическое присоединение должен компенсировать плановые экономически обоснованные расходы на проведение мероприятий по технологическому присоединению объекта к электрическим сетям и рассчитывается в соответствии с разделами II и III Методических указаний или определяется посредством применения стандартизированных тарифных ставок в соответствии с разделом IV Методических указаний.

При выборе Заявителем метода по определению размера платы посредством применения стандартизированных тарифных ставок Заявитель направляет в сетевую организацию информацию для расчета платы за технологическое присоединение в соответствии с Приложением 3.

Из материалов дела не следует, что заявители, обращаясь к сетевой организации в целях заключения договора на технологическое подключение, выразили волеизъявление на определение размера платы посредством применения стандартизированных тарифных ставок.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  сетевая организация аннулировала ранее направленные в адрес заявителей проекты договоров и  сообщила, что в связи с тем, что границы участка, на котором расположен заявленный объект, находятся на расстоянии свыше 300 м от электрических сетей ОАО «Оборонэнерго»   плата за технологическое присоединение рассчитывается по стандартизированным ставкам; заявителям предложено направить в адрес общества согласие на расчет платы за технологическое присоединение по стандартизированным ставкам.

В  силу изложенного выше вывод суда первой инстанции о том, что  о действия ОАО «Оборонэнерго» направлены на навязывание заявителям невыгодных условий договора, что свидетельствует об ущемлении прав заявителей и свидетельствует  о злоупотреблении ОАО «Оборонэнерго» своим доминирующим положением.

Вступившем  в законную силу решением Арбитражного суда по Приморскому краю от 17.07.2013 по делу  № А51-13543/2013 уже были оценены изложенные выше доводы, которые переоценке не подлежат.   

Довод апелляционной жалобы ОАО «Оборонэнергоо невозможности  выполнить мероприятия по    технологическому    присоединению    к    своим    электрическим    сетям энергопринимающих  устройств заявителей   в силу того, что мощность имеющегося электросетевого хозяйства ОАО «Оборонэнерго» в районе местонахождения указанных энергопринимающих устройств (массив «Синяя сопка») рассчитана только на обеспечение энергоснабжения военных объектов Министерства Обороны Российской Федерации и тех потребителей, которые уже присоединены к сетям Сетевой организации, на основании чего приоритетными направлениями деятельности ОАО «Оборонэнерго» является эксплуатация, обслуживание, ремонт и модернизация энергетических объектов в интересах Вооружённых Сил Российской Федерации, государственных и иных заказчиков,  был заявлен также и в суде первой инстанции и обоснованно им отклонен в силу следующего.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 21.02.2012 № 104-э ОАО «Оборонэнерго»