Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2009 по делу n А51-2999/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2999/2009

 24 августа 2009 г.

№ 05АП-3107/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 20 августа 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено 24 августа 2009 года

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.Л. Сидорович

судей: Н.В. Алферовой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Оноприенко О.А.

при участии:

от ОАО "Славянский судоремонтный завод": Бояршинова И.В. по доверенности от 22.12.2008 № 32 со специальными полномочиям сроком до 31.12.2009,  удостоверение № 62 от 31.12.2009;

от Межрайонной ИФНС РФ № 10 по Приморскому краю: Мурзина А.Б. по доверенности от 25.06.2009 со специальными полномочиям сроком до 25.06.2010, удостоверение УР № 261078, действительно до 31.12.2009

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Славянский судоремонтный завод"

на решение от  26 мая 2009 года

судьи Гарбуз В.Ю.

по делу № А51-2999/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению  ОАО "Славянский судоремонтный завод"

к МИФНС РФ № 10 по Приморскому краю

о признании недействительным решения №8174 от 17.09.2008 года

           УСТАНОВИЛ:

          Открытое акционерное общество (далее – ОАО) «Славянский судоремонтный завод» (далее – СРЗ) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения № 8174 от 17.09.2008г. Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы (далее – МИФНС) № 10 по Приморскому краю «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части наложения штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 190066,60 руб. и начислению пени в сумме 133471,6 руб.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 26 мая 2009 года в удовлетворении требований общества о признании недействительным решения налогового органа отказано.

Не согласившись с принятым решением, ОАО «Славянский СРЗ» обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой и просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов по апелляционной жалобе общество указывает, что решение суда принято  с нарушением норм материального права, без учета фактических обстоятельств по делу и оценки доводов заявителя.

Общество считает, что относится к налогоплательщикам, которые в соответствии с п.4 ст.165 Налогового кодекса  Российской Федерации не представляют в налоговые органы таможенные декларации, следовательно, время на сбор документов, подтверждающих применение нулевой ставки НДС при оказании услуг, не ограничено для Общества 180 днями.

В отношении штрафа и пени, общество указывает, что руководствовалось разъяснениями Минфина России,  что является обстоятельствами, исключающими вину завода в совершении налогового правонарушения. Кроме того, общество указывает, что за проверяемый налоговый период – октябрь 2007 года – налог ко взысканию предъявлен другим решением инспекции от 08.04.2008.года №6596 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушение», - по решению №8174 налог ко взысканию Обществу не предъявлен, в связи с чем начисление пени на отсутствующую недоимку и штрафные санкции по решению №8174 считает  неправомерным.

Представитель ОАО "Славянский судоремонтный завод" огласила доводы апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Просила решение Арбитражного суда Приморского края отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Межрайонной ИФНС РФ № 10 по Приморскому краю на доводы апелляционной жалобы возразила, представила письменный отзыв на апелляционную жалобу. Просила решение Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на нее, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в силу следующего.

ОАО «Славянский СРЗ» в апреле 2008 года представил в МИФНС РФ № 10 по Приморскому краю уточненную налоговую декларацию по НДС за октябрь месяц 2007 года.

         В ходе камеральной налоговой проверки уточненной декларации налоговым органом было установлено, что в книге продаж за октябрь 2007 года зарегистрированы 4 счет фактуры, выставленные в адрес иностранных организаций за ремонт судов:

         - счет-фактура № 2403 от 15.10.2007г. на сумму 3003326,94 руб. за ремонтные работы по обслуживанию «Sea Effort» в период стоянки в порту выставленный в адрес «Garten Holding, Inc»;

         - счет-фактура № 2426 от 22.10.2007г. на сумму 1379738,09 руб. за ремонт т/х «Moana» выставленный в адрес «Hornsea Merchant Inc»;

         - счет-фактура № 2451 от 19.10.2007г. на сумму 827612,80 руб. за ремонтные работы по обслуживанию судна «Sunshine» в период стоянки в порту выставленный в адрес «Seatek, Co Ltd »;

         -счет-фактура № 2460 от 01.10.2007г. на сумму 2145764,55 руб. за ремонтные работы по обслуживанию т/х «Seachampion» в период стоянки в порту выставленный в адрес «Mar Ruby Shipping Co. Ltd».

         Налоговым органом получен ответ от Хасанской таможни ДВТУ ФТС РФ на запрос № 14-47/19470 от 08.07.2008г. МИФНС РФ № 10 по Приморскому краю, подтверждающий ввоз товаров (т/х «Seachampion», т/х «Sunshine 21», т/х «Moana», т/х «Sea Effort») в режиме «переработка на таможенной территории».

         В ходе камеральной проверки было установлено, что ОАО «Славянский СРЗ» были заключены с инофирмами контракты на техническое обслуживание судов.

         Согласно договору подряда № ОМ-106д/410 от 11.09.2007г. ОАО «Славянский СРЗ» (Подрядчик) производит техническое обслуживание т/х «Seachampion» компании «Mar Ruby Shipping Co. Ltd» (Заказчик).       Т/х  «Seachampion» ввезен в таможенном режиме «переработки товаров на таможенной территории» по ГТД №10717040/170907/0006354 (ИМ 52). Отправитель - «Mar Ruby Shipping Co. Ltd».

Т/х «Seachampion» вывезен согласно ГТД №10717040/011007/0006699 (ЭК 10) с отметкой таможни «Выпуск разрешен 01.10.2007». Таким образом, с даты отметки до момента определения налоговой базы согласно пункту 9 статьи 167 Налогового кодекса  Российской Федерации прошло более 180 календарных дней, но по состоянию на последнее число 1 квартала 2008 года (31.03.2008) не собран полный пакет документов, предусмотренный статьей 165 Налогового кодекса  Российской Федерации.

         Согласно договору подряда № ОМ-60д/410д от 07.06.2007г. ОАО «Славянский СРЗ» (Подрядчик) производит техническое обслуживание т/х «Sea Effort» компании «Garten Holding, Inc» (Заказчик). т/х «Sea Effort» ввезен в таможенном режиме «переработки товаров на таможенной территории» по ГТД № 10717040/100907/0006189 (ИМ 52). Отправитель - «Garten Holding, Inc». Получатель – ОАО «Славянский СРЗ»

Т/х «Sea Effort» вывезен согласно ГТД №10717040/151007/0007035 (ЭК 10) с отметкой таможни «Выпуск разрешен 15.10.2007». Таким образом, с даты отметки до момента определения налоговой базы прошло более 180 календарных дней, но по состоянию на последнее число 2 квартала 2008 года (30.06.2008) не собран полный пакет документов, предусмотренный статьей 165 Налогового кодекса  Российской Федерации.

         Согласно договору подряда № ОМ-102д/410 от 11.09.2007г. ОАО «Славянский СРЗ» (Подрядчик) производит техническое обслуживание т/х «Moana» компании «Hornsea Merchant Inc» (Заказчик).        т/х «Moana» ввезен в таможенном режиме «переработки товаров на таможенной территории» по ГТД № 10717040/190907/0006409 (ИМ 52). Отправитель - «Hornsea Merchant Inc». Получатель – ОАО «Славянский СРЗ»

Т/х «Moana» вывезен согласно ГТД № 10717040/231007/0007130 (ЭК 10) с отметкой таможни «Выпуск разрешен 23.10.2007». Таким образом, с даты отметки до момента определения налоговой базы прошло более 180 дней, но по состоянию на последнее число 2 квартала 2008 года (31.06.2008) не собран полный пакет документов,  предусмотренный статьей 165 Налогового кодекса  Российской Федерации.

         Согласно договору подряда № ОМ-110д/410д от 03.10.2007г. ОАО «Славянский СРЗ» (Подрядчик) производит техническое обслуживание т/х «Sunshine 21» компании «Seatek, Co Ltd » (Заказчик). т/х «Sunshine 21» ввезен в таможенном режиме «переработки товаров на таможенной территории» по    ГТД № 10717040/081007/0006876 (ИМ 52). Отправитель - «Seatek, Co Ltd ». Получатель – ОАО «Славянский СРЗ»

         Т/х «Sunshine 21» вывезен согласно ГТД № 10717040/191007/0007116 (ЭК 10) с отметкой Хасанской таможни ГТК России «Выпуск разрешен 19.10.2007г.». Таким образом, с даты отметки до момента определения налоговой базы прошло более 180 календарных дней, но по состоянию на последнее число 2 квартала 2008 года (31.06.2008) не собран полный пакет документов, предусмотренный статьей 165 Налогового кодекса  Российской Федерации.

         Данный факт обществом не оспаривается.

         Из материалов дела и пояснений сторон следует, что услуги по экспорту, оказанные обществом расценены как неподпадающие под налогообложение по НДС. Об этом свидетельствуют и ссылки общества на неправомерность начисления пени и наличия официальных  разъяснений по применению п/п 23 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ.

         При подаче обществом первоначальной налоговой декларации за октябрь 2007 года 19.11.2007г. налоговым органом также была проведена камеральная проверка, по результатам которой было принято решение № 6596 от 08.04.2008г.

         Указанным решением обществу доначислен НДС в сумму 2547158 руб., в связи с занижением налоговой базы по НДС из-за неправомерного применения п/п 23 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ. Общество этим же решением было привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ и начислены пени в сумме 120172,4 руб.

         По апелляционной жалобе общества Управление Федеральной налоговой службы (далее – УФНС) по Приморскому краю решение № 6596 от 08.04.2008г. отменило в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ по мотиву отсутствия вины общества в совершенном правонарушении – занижении налогооблагаемого оборота.

         В части допричисления НДС в сумме 2547158 руб. и пени в сумме 120172,40 руб. утвердило.

В ходе проведения камеральной проверки по уточненной декларации за этот же налоговый период было установлено, что в необлагаемый оборот, указанный в решении МИФНС РФ № 10 по Приморскому краю от 08.04.2008г. № 6596 обществом была включена стоимость услуг по техническому обслуживанию судов по вышеперечисленным контрактам с инофирмами. Данный факт не отрицает заявитель.

Вышеперечисленные ремонтные работы в соответствии с пп.2 п.1 ст.164 Налогового кодекса  Российской Федерации подлежат налогообложению по ставке 0%. Вместе с тем, согласно п.1 ст.165 Налогового кодекса  Российской Федерации при реализации таких товаров, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% и налоговых вычетов в налоговые органы должен быть представлен пакет документов.

При этом согласно п.9 ст.167 Налогового кодекса  Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг),предусмотренных пп.1-3, 8 и 9 п.1 ст.164 Налогового кодекса  Российской Федерации, моментом определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) является последнее число месяца, в котором собран полный пакет документов, предусмотренных ст.165 Налогового кодекса  Российской Федерации.

В случае, если полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса, не собран на 181-й календарный день считая с даты помещения товаров под таможенные режимы экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны, перемещения припасов (а для налогоплательщиков, которые в соответствии с пунктом 4 статьи 165 настоящего Кодекса не представляют в налоговые органы таможенные декларации, - с даты отметки, подтверждающей вывоз товаров с территории Российской Федерации (ввоз товаров на территорию Российской Федерации), проставленной пограничными таможенными органами на перевозочных документах), момент определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 167 Налогового кодекса  Российской Федерации.

В случае, если полный пакет документов, предусмотренных пунктом 5 статьи 165 настоящего Кодекса, не собран на 181-й календарный день со дня проставления на перевозочных документах отметки таможенных органов, свидетельствующей о помещении товаров под таможенный режим экспорта или таможенный режим международного таможенного транзита либо свидетельствующей о помещении вывозимых с таможенной территории Российской Федерации продуктов переработки под процедуру внутреннего таможенного транзита, момент определения налоговой базы по указанным работам, услугам определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 167 Налогового кодекса  Российской Федерации.

Пункты 9 ст. 165 и 9 ст. 167 Налогового кодекса  Российской Федерации ( в редакции действующей с 01.01.2008) устанавливают, что для лиц, не представляющих таможенные декларации, время на сбор документов составляет 180 календарных жней – с даты отметки, проставленной пограничными таможенными органами на перевозных документах, подтверждающей ввоз с этой даты документы представлены не были, работы (услуги) облагаются налогом на добавленную стоимость по ставке 18%. Если же впоследствии налогоплательщик представит все необходимые документы, суммы налога, уплаченного по ставке 18 процентов, подлежит возврату в порядке ст. 176 Налогового кодекса  Российской Федерации.

Указанные положения вступили в силу с 1 января 2008 года,  однако распространяют свое действие на отношения, возникшие с 1 января 2007 года (п.2 ст.3 Федерального закона от 17.05.2007 №85-ФЗ). Данная позиция подтверждается