Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2009 по делу n А51-9807/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

продлен до 25.12.2010 года.

        Соответственно, ООО «Феско-Снаб»  осуществляло реконструкцию  объекта, расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Морская, 10в на основании действующего разрешения на строительство. Доказательств обратного Департамент не представил.

        Согласно части 3 статьи 1.5 КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4 указанной статьи).

      В силу пункта 1 статьи 26.1 КоАП РФ наличие события административного правонарушения подлежит обязательному выяснению в ходе производства по делу об административном правонарушении.

       С учетом изложенных обстоятельств, коллегия считает правильным вывод суда о том, что административный орган не доказал наличие события административного правонарушения, вмененного обществом по части 1 статьи 9.5. КоАП РФ, а довод заявителя жалобы  в указанной части – необоснованным.

         Довод заявителя о том, что административным органом соблюдены требования статей 28.2, 25.1 КоАП РФ, законный представитель общества был надлежащим образом извещен о времени и месте составления  административного протокола, является необоснованным в силу следующего.

         В соответствии со статьей 1.6 КоАП РФ  лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

       Порядок привлечения к административной ответственности, установленный КоАП РФ, является обязательным для всех органов и должностных лиц, рассматривающих дела об административных правонарушениях.

 В силу пункта 1 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

 Согласно пункту 4 статьи 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

 В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

       Как следует из материалов дела,  в целях извещения ООО «Феско-Снаб» о времени и месте составления протокола по делу об административном правонарушении 03.04.2009 в 11.00 обществу направлено письмо от 30.03.2009              № 5-4/1339 заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении по юридическому адресу общества: г. Владивосток, ул. Пионерская, 1, а также по месту регистрации директора ООО Жуковского И.В – г. Владивосток, ул. Кирова, 93А-84. Указанные письма были возвращены почтовой службой административному органу только 06.04.2008 и 05.05.2005 с отметкой «адресат не значится», т.е. уже после составления протокола.

        Соответственно, на дату составления административного протокола   Департамент не располагал данными об извещении общества о времени и месте составлении протокола об административном правонарушении.

Однако, в назначенный день (03.04.2009 года) административный орган составил протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Феско-Снаб» в отсутствие законного представителя общества без наличия доказательств о надлежащем его извещении о времени и месте составления административного протокола, в связи с чем коллегия считает правильным вывод суда о нарушении административным органом  при составлении административного протокола процессуальных прав общества, закрепленных статьями 25.1  и 28.2  КоАП РФ.

Установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

Учитывая изложенное, коллегия считает, что указанные выше процессуальные нарушения являются существенными, так как не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении. Возможность устранения этих недостатков отсутствует.

В силу части 2 статьи 211 Арбитражного Процессуального кодекса РФ, пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» № 2 от 27 января 2003 года и пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» № 10 от 02 июня 2004 года подобные нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются самостоятельным основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа.

При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, оснований к его отмене не имеется.

       Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный  суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 20 августа 2009г. по делу №А51-9807/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий                                                                         Г.А. Симонова                 

Судьи                                                                                                    Н.В. Алферова

                                                                                                                  Т.А. Солохина