Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.11.2009 по делу n А51-6802/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-6802/2009

 05 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 02 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 ноября 2009 г.  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Т.А. Аппаковой

судей: Н.И. Фадеевой, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.А. Сухецкой

при участии:

от Федерального государственного учреждения «Управление Тихоокеанского флота»  - начальник отделения Понуркевич Ж.Н. (доверенность № 162 от 18.06.2009, паспорт), заместитель командира войсковой части  Тимошенко Ю.Н. (доверенность № 277 от 23.10.2009, паспорт),

от Закрытого акционерного общества «Русская экспертная и морская сюрвейерская корпорация «РИМСКО» - представитель Филиппенко Е.В. (доверенность № 18/09 от 02.06.2009, паспорт),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ФГУ "Управление Тихоокеанского флота"

апелляционное производство № 05АП-5156/2009

на решение от  01.09.2009 г.

судьи Калягина А.К. по делу № А51-6802/2009 Арбитражного суда Приморского края по иску Федерального государственного учреждения «Управление Тихоокеанского флота» к Закрытому акционерному обществу «Русская экспертная и морская сюрвейерская корпорация «РИМСКО» о взыскании 814 418 рублей 88 копеек.

           УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное учреждение «Управление Тихоокеанского флота» (далее - ФГУ «Управление ТОФ») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к  ЗАО «Русская экспертная и морская сюрвейерская корпорация» (далее - ЗАО «РИМСКО») о взыскании 814 418 рублей 88 копеек убытков, составляющих стоимость 21 846 кг недостающего топлива марки ТС-1, доставленного на танкере «Ренда» по государственному контракту №62/08/Р  от 09.05.2008.

 Решением суда от  10.09.2009 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ФГУ «Управление ТОФ» обратилось в арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило его отменить. В обоснование доводов указано, что  истцом сумма ущерба определена по правилам статьи 169 КТМ РФ на основании цены, существовавшей на этот товар в порту его выгрузки. Не согласен с выводом суда о необоснованности применения грузополучателем иного, чем согласованного сторонами в пункте 3.22 контракта от 09.05.2008, порядка определения количества доставленного груза с использованием замеров береговых резервуаров и показаний счетчика-расходомера. Обращает внимание суда на уголовное дело №1-662/2008, решение арбитражного суда по делу №А51-5442/2008 14-183 от 16.10.2008, свидетельствующие, по мнению истца, о том, что никакой взаимосвязи между идентичностью замеров и целостностью пломб к количеству доставленного и выгруженного топлива нет. Указал на тот факт, что учредителем Общества с ограниченной ответственностью «РИМСКО-Сюрвейер» является генеральный директор и учредитель ЗАО «РИМСКО» Ф. Алиев. По Соглашению б/н б/д вся недостача подлежит возмещению ЗАО «РИМСКО».

Представитель Федерального государственного учреждения «Управление Тихоокеанского флота» в заседании суда апелляционной инстанции просил решение Арбитражного суда Приморского края отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ЗАО «РИМСКО»  в заседании суда просил решение Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Заявил, что перераспределения груза-топлива не было, поскольку данное действие могло привести к изменению качества и свойств груза; считает, что калибровочные таблицы, имеющиеся на танкере, оформлены надлежащим образом, соответствуют ГОСТам и фактической вместимости танкера.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения судебного акта в силу следующего.

Из материалов дела следует, что  9 мая 2008 года между ЗАО «РИМСКО» (Исполнитель, перевозчик) и ФГУ «Управление ТОФ» (Заказчик) заключен государственный контракт  об организации воинских морских перевозок нефтепродуктов наливом №62/08/Р, в соответствии с которым Исполнитель обязался по заявке Заказчика доставить вверенный Грузоотправителем груз в порт (пункт) назначения Грузополучателю и обеспечить выполнение транспортных услуг, связанный с такой доставкой.

В соответствии с пунктами  3.12, 3.13 контракта от 09.05.2008 для проведения независимого контроля за погрузкой-выдачей (наливом) и выгрузкой-сдачей (сливом) горючего истец за свой счет обеспечивает в портах в местах погрузки/выгрузки работу сюрвейера. При невозможности для истца обеспечить сюрвейера и заблаговременной подаче соответствующей письменной заявки ответчику сюрвейер предоставляется ответчиком и за счет ответчика. По результатам работы сюрвейер делает экспертное заключение о количестве горючего в резервуарах базы горючего и танках судна до погрузки/выгрузки и после, дополнительно пломбирует танки погруженного судна своей пломбой. Экспертное заключение оформляется актом сюрвейерского осмотра в трех экземплярах. По одному экземпляру выдается грузоотправителю (грузополучателю), капитану судна для приложения к рейсовому отчету и сюрвейеру.

 В пункте 3.17 контракта от 09.05.2008 предусмотрено, в том числе, условие о том, что грузоотправитель (грузополучатель) обязан опломбировать танки судна своей пломбой и принять все меры к сохранности горючего, находящегося в трубопроводе (шланголинии).

Количество выданного базой горючего определяется по окончании налива измерением высоты наполнения танков судна горючим. Грузоотправитель заявляет и указывает количество выданного в погрузочном ордере, а капитан судна на основании данных погрузочного ордера в коносамент (пункт 3.19).

Согласно пункту 3.22 контракта  от 09.05.2008 при идентичности замеров груза на судне в местах погрузки и выгрузки с учетом температурных поправок и естественных путевых потерь, а также целостности наложенных грузоотправителем пломб, груз считается доставленным полностью. При этом количество принятого сопровождающим, а при его отсутствии - ответчиком, доставленного и выданного в береговые резервуары горючего определяется разницей между замерами в танках судна перед сливом и массой остатка горючего в танках судна после слива.                

 В силу пункта 3.23 контракта от 09.05.2008 в случае расхождения замеров груза на судне в месте выгрузки от замеров на судне в месте погрузки, нарушения целостности наложенных грузоотправителем пломб, обнаружения в танках судна обводненного или загрязненного груза горючего и подтоварной воды комиссией в составе сопровождающего, грузополучателя и ответчика составляется коммерческий акт об обнаруженных недостатках. В этом случае для контроля количества доставленного груза грузополучатель обязан дополнительно установить в месте соединения судовой магистрали с трубопроводом базы горючего счетчик-расходомер, предназначенный для замера перевозимого вида груза.

Во всем, что не предусмотрено контрактом от 09.05.2008, стороны руководствуются, в том числе, «Общими и специальными правилами перевозки наливных грузов ММФ РФ 31.11.81.38-8» (пункт 5.4 контракта от 09.05.2008).

 Во исполнение условий указанного контракта перевозчик согласно коносаменту №2-13/08 от 05.11.2008 принял на танкер  «Ренда»  от грузоотправителя в/ч 63948 (г.Владивосток) и обязался доставить грузополучателю - в/ч 73985 (г.Петропавловск-Камчатский) топливо - авиационный керосин марки ТС-1 в количестве 2 013,436 тн. Погрузка топлива произведена   на танкер «Ренда» с нефтебазы в/ч 63948 в присутствии сюрвейера с составлением акта судовых замеров перед погрузкой №5/8/03/11-08 от 03.11.2008, акта замеров береговых емкостей после погрузки №5/9/04/11-08 от 04.11.2008.

Для проведения независимого контроля при погрузке присутствовал независимый сюрвейер Общества с ограниченной ответственностью «РИМСКО Сюрвей», который проводил замеры как в береговых емкостях грузоотправителя, так и на судне. Для контроля за определением количества погруженного на судно топлива применялся счетчик-расходомер.

Согласно акта замеров береговых емкостей перед погрузкой №5/8/03/11-08 от 03.11.2008, акта замеров береговых емкостей после погрузки №5/9/04/11-08 от 04.11.2008 на судно выдано грузоотправителем для перевозки 2013,436 т топлива. Согласно показаний счетчика на судно выдано 2518,160 куб.м., что соответствует 2004,958т.

После проведения замеров береговых емкостей сюрвейером, представителями судна и грузоотправителя проведены замеры погруженного топлива ТС-1 на борту судна. Замеры проводились способом измерения пустот, объем груза определялся расчетами по судовым калибровочным таблицам судна. Согласно подписанных грузоотправителем без замечаний акта судовых замеров после погрузки №5/13/05/11-08 от 05.11.2008 (с приложениями), акта судовых замеров №1-13/08 от 05.11.2008 (с приложениями) на судно поступило от грузоотправителя топливо в количестве 2015,408 т. Судовые замеры сюрвейера и судна после погрузки по каждому грузовому танку совпадали в пределах нормы погрешностей измерений. Разница между судовыми и береговыми замерами после погрузки составила 1 969 т, что  находится в пределах 0,5% допустимых погрешностей измерений, предусмотренных ГОСТ 8.595-2004 «Масса нефти и нефтепродуктов».

После проведения судовых замеров грузовые танки судна с топливом ТС-1 опломбированы пломбами грузоотправителя и сюрвейера, что подтверждается актом опломбировки судна №5/17/05/11-08 от 05.11.2008, актом опломбирования №1/11 от 05.11.2008. согласно указанных актов пломбы наложены грузоотправителем на люки грузовых танков, на моечные и смотровые лючки, манифолды выдачи, дополнительно опломбированы манифолды выдачи загрязненных вод, моечной системы. Дополнительные пломбы наложены сюрвейером.

Перед выгрузкой топлива 13.11.2008 с судовых грузовых помещений сняты пломбы. Согласно акту №1-13/08 о снятии пломб с судовых грузовых помещений от 13.11.2008 и акта распломбировки судна №5/1/13/11-08 все пломбы найдены в целом исправном состоянии. Таким образом, груз прибыл в порт назначения в исправных грузовых емкостях без нарушения пломбировки груза.

Акт судовых замеров до выгрузки №2-13/08 от 13.11.2008 подписанный представителем грузополучателя, сюрвейером подтвердил, что судно доставило топливо ТС-1 в количестве 2018,361т. Указанные замеры подтверждены замерами сюрвейера, согласно которым перед выгрузкой на судне находилось топливо ТС-1 в количестве 2018,545 т. (акт судовых замеров №5/2/13/11-08 от 13.11.2008 с приложениями).  Замеры груза на борту проводились в грузовых танках способом замера пустот, расчеты объема груза проводились по калибровочным таблицам судна, которые применялись и при определении количества погруженного груза в порту погрузки.

Выгрузка доставленного топлива ТС-1 производилась в две береговые емкости №4 и №5. Согласно акту проверки готовности нефтебазы к погрузочно-разгрузочным работам №5/5/13/11-08 от 13.11.2008, составленным сюрвейером Общества с ограниченной ответственностью «РИМСКО Сюрвей», подписанным представителями судна и грузополучателя, калибровочные таблица указанных береговых емкостей проверены 03.04.2003 и 18.10.2003 соответственно. Доказательств, подтверждающих проверку калибровочных таблиц емкостей после указанных дат в материалы дела не представлено.

После выгрузки топлива ТС-1 с судна замеры береговых емкостей показали, что в береговых емкостях находится 1 988,973 т топлива ТС-1 (акт замеров береговых емкостей №5/10/15/11-09 от 11.11.2008).

Согласно акту осмотра танков после выгрузки от 15.11.2008, акта осмотра танков после выгрузки №5/12/15/11-08 от 15.11.2008 остатков груза на борту танкера «Ренда» не обнаружено. Остаток груза ТС-1 на судне – 3 куб.м. из слоп-танка №14 выдан грузополучателю при повторном сливе топлива с танкера 19.11.2008, что подтверждается актом осмотра танков после выгрузки №5/41/19/11-08 от 19.11.2008.

 Ссылаясь на недостачу топлива в количестве 21 846 кг стоимостью 814 418 рублей 88 копеек, Федеральное государственное учреждение «Управление Тихоокеанского флота» обратилось в суд с настоящим иском.

В силу пункта 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

 Под убытками понимаются те невыгодные имущественные последствия, которые наступают для потерпевшего вследствие противоправного причинения вреда его личности или имуществу, выраженные в денежной форме. В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации в состав убытков входят расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при отсутствии правонарушения (упущенная выгода).

Лицо, требующее возмещения причиненных ему убытков, должно доказать факт нарушения другим лицом возложенных на него обязанностей (совершения незаконных действий или бездействия), наличие причинно-следственной связи между допущенным нарушением и возникшими у заявителя убытками, а также размер убытков. Кроме того, такое лицо должно доказать, что принимало все зависящие от него меры для предотвращения (уменьшения) убытков.

Согласно пункту 1 статьи 169 КТМ РФ перевозчик несет ответственность за утрату или повреждение принятого для перевозки груза в следующих размерах:

     1) за утрату груза - в размере стоимости утраченного груза;

     2) за повреждение груза - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость;

     3) в случае утраты груза, принятого для перевозки с объявлением его ценности, - в размере