Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2009 по делу n А51-9053/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-9053/2009

 19 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 17 ноября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 ноября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: Н.А. Скрипки, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.А. Госпаревич

при участии:

от истца: Карика Д.В. (паспорт, доверенность №114/09 от 23.12.2008),

от ответчика: Красюк С.С. (директор, паспорт приказ от 23.10.2009 №116-1Л), Стеклянникова И.А. (паспорт, доверенность №3 от 16.11.2009),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Краевого государственного унитарного предприятия "Примтеплоэнерго" филиал Находкинский

апелляционное производство № 05АП-5597/2009

на  решение от  23.09.2009

судьи Т.В. Нинюк

по делу №А51-9053/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску Краевого государственного унитарного предприятия "Примтеплоэнерго" филиал Находкинский

к Государственному образовательному  учреждению начального профессионального  образования  "Профессиональное училище №31 г.Находка"

 о взыскании 3 247 193  руб. 59 коп.

           УСТАНОВИЛ:

         Краевое государственное унитарное предприятие "Примтеплоэнерго" филиал Находкинский  (далее – КГУП "Примтеплоэнерго")   обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Государственному образовательному  учреждению начального профессионального образования "Профессиональное училище №31 г.Находка" (далее -  ГОУ  НПО "Профессиональное училище №31 г. Находка")  о взыскании 3 247 193 руб.  59 коп., составляющих  сумму долга за оказанное теплоснабжение в период с декабря 2008  по апрель 2009 года согласно государственных контрактов №352 от 01.01.2008 и  от  20.01.2009.

         Решением Арбитражного суда Приморского края  от 23.09.2009 по делу №А51-9053/2009    исковые   требования   удовлетворены   частично.  

С  ГОУ  НПО  "Профессиональное    училище    №31 г.  Находка"    в     пользу  КГУП "Примтеплоэнерго" взыскано  544 550 руб. 86 коп., из которых: 539 835 руб. 91 коп. - сумма долга, 4 714 руб. 95 коп. – государственная  пошлина по иску. В удовлетворении  исковых требований в сумме 2 707 357 руб. 68 коп. отказано.

  В апелляционной жалобе  КГУП "Примтеплоэнерго" просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, принять  по делу  новый  судебный  акт. В обоснование  своих доводов  истец указывает,  что факт выхода из строя прибора  учёта   ответчика  доказан  ежедневными архивами снятия с приборов учёта абонента   при помощи компьютерной техники  и специальной  программы   специалистами  КГУП "Примтеплоэнерго"  в ходе выборочной проверки. Заявитель апелляционной жалобы  считает справку ООО «Компания «Сельва»  недопустимым  доказательством, поскольку  в  соответствии с п. 9.3  Правил  учёта тепловой энергии   и теплоносителя, утв.  Митопэнерго РФ  12.09.1995 №ВК-4936,  зарегистрированных  в Минюсте  РФ 25.09.1995 №954 (далее – Правила,  Правила  учёта тепловой энергии   и теплоносителя)  работы по обслуживанию узла учета, связанные с демонтажом, поверкой, монтажом и ремонтом оборудования, должны выполняться персоналом специализированных организаций.  Кроме того, согласно п. 2.2 спорных  контрактов    составление акта о выходе  из строя является правом, а не обязанностью  энергоснабжающей организации. 

         В судебном заседании  представитель истца  поддержал доводы, изложенные  в апелляционной жалобе.

         Представители ответчика  представили отзыв на апелляционную жалобу, поддержали возражения, изложенные в нём.

  Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены  обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как   следует  из  материалов  дела,   между   КГУП "Примтеплоэнерго"  и   ГОУ  НПО  "Профессиональное    училище    №31 г.  Находка"    заключен государственный контракт №352 от 01.01.2008  на  поставку тепловой энергии (в горячей воде) сроком  действия с 01.01.2008 по 31.12.2008. 

20.01.2009 между теми же сторонами заключен аналогичный  государственный контракт №352 сроком действия с 01.01.2009 по  31.12.2009. 

В  силу п.п. 1, 2  ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Согласно   ст. 544 ГК РФ  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.   Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов установлен сторонами в разделе 3 контрактов. 

В п. 3.7 контракта от 01.01.2008 и в п. 3.9 контракта от 01.01.2009 стороны установили, что Поставщик-Энергоснабжающее предприятие по окончании расчетного периода в срок до 5-го числа месяца,  следующего за расчетным, подготавливает и направляет Заказчику-Абоненту  счета-фактуры для оплаты стоимости тепловой энергии и подпиточной воды,   потребленной с 1-го по 30 (31)-е число предыдущего месяца.

Заказчик-Абонент в течение 3-х рабочих дней производит подписание  «Акта выполненных работ» и оплату счетов-фактур (п.п. 3.8, 3.10  контрактов соответственно).

В период с декабря 2008 года  по апрель 2009 года  КГУП "Примтеплоэнерго"  обеспечивало абонента услугами теплоснабжения.

Факт оказания услуг по теплоснабжению подтверждается актом от  15.10.2008  о подключении объектов абонента к теплоснабжению, актами  выполненных работ, заявками на кассовый расход и ответчиком не  оспаривается.

Как следует из пояснений истца, в ходе проведенной проверки в  феврале 2009 года  выявлено, что узел учета тепловой энергии ответчика по результатам снятых архивов имеет положительную погрешность, которая составляет более 4%, что согласно п. 9.9. Правил учета тепловой энергии и  теплоносителя,  является выходом узла учета тепловой энергии из строя с момента его последней проверки.

Письмом №12-710 от 12.03.2009 энергоснабжающая организация  уведомила абонента, что погрешность измерительного комплекса составляет  4% и превышает допустимую.

Письмом №12-834 от 20.03.2009 истец повторно уведомил  ответчика о выходе узла учета из строя и рекомендовал ответчику заключить  договор на проверку и ремонт оборудования.

В связи с вышеизложенным, начисления за потребленную тепловую  энергию произведены истцом с начала отопительного периода на основании  расчетных нагрузок.

В адрес ответчика была направлена счет-фактура №0500/2458 от 28.02.2009, в которой произведено доначисление платы за период с октября  2008 года  по февраль 2009 года согласно проектным нагрузкам. 

Отказ ответчика от оплаты послужил основанием для предъявления   настоящего иска.

В силу   п. 3 ст. 543 ГК РФ  требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и  оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением  определяются законами, иными правовыми актами и принятыми в   соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно п. 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя расчеты потребителей  тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими  тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля  параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями  Правил.

Пунктом 7.1 Правил установлено, что допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется  соответствующий акт.

В соответствии с пунктом 7.3. Правил в случае выявления несоответствия требованиям Правил узел учета в эксплуатацию не допускается и в акте приводится полный перечень выявленных недостатков с  указанием пунктов Правил, положения которых нарушены.

При допуске в эксплуатацию узла учета потребителя после получения  акта, представитель энергоснабжающей организации пломбирует приборы  узла учета тепловой энергии и теплоносителя (п. 7.4 Правил).

Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания акта  представителем энергоснабжающей организации и представителем  потребителя. С момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию учет  тепловой энергии и теплоносителя осуществляется на основе показаний   приборов узла учета потребителя (п. 7.5 Правил).   

При этом пунктом 7.7 Правил также установлено, что проверка  готовности узла учета осуществляется перед каждым отопительным сезоном, о чем составляется соответствующий акт.

15.10.2008  представителями  энергоснабжающей    организации  и  абонента   составлен Акт допуска в эксплуатацию узла учета  тепловой энергии у потребителя, которым узел учета допущен в эксплуатацию, как соответствующий всем требованиям и опломбирован.  Замечаний к прибору учета не  имелось.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что узел учета  абонента был допущен в эксплуатацию в порядке, установленном  Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя.

Согласно имеющемуся в материалах дела свидетельству о поверке № 67/08 от 14.10.2008 средств  измерений, принадлежащих ответчику, прибор учета соответствует  требованиям и признан годным к применению.

Исправность узла учета тепловой энергии также подтверждается актом на техническое обслуживание узла учета тепловой энергии от 24.04.2009, составленным ООО «Компания «Сельва», находящимся  в договорных отношениях  с  ответчиком, согласно которому по результатам  общей проверки теплосчетчика, погрешность вычисления расходов теплоносителя является допустимой согласно паспортным данным на  приборы. Узел учета тепловой энергии пригоден для дальнейшей  эксплуатации.

Довод   истца о том,  что справка   ООО «Компания «Сельва» являются   недопустимыми  доказательствами, отклоняется, поскольку, как  пояснил   ответчик, в  справке     ООО «Компания «Сельва» (л.д. 109) содержатся сведения  не о работе указанной  организации по обслуживанию  узла  учёта тепловой энергии связанные с демонтажом, поверкой, монтажом и ремонтом оборудования,   а   о  проверке  (снятии показаний)  в  спорный период.

В  силу   ч. 1 ст. 65 АПК РФ  каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Заявитель апелляционной жалобы  указывает, что факт выхода из строя прибора  учёта   ответчика (наличие положительной погрешности, которая составляет более 4%) доказан  ежедневными архивами снятия с приборов учёта абонента   при помощи компьютерной техники  и специальной  программы   специалистами    КГУП "Примтеплоэнерго"  в ходе выборочной проверки.

Пункт 9.10. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя  содержит исчерпывающий перечень фактов, на основании которых узел  учета тепловой энергии считается вышедшим из строя:

- несанкционированного вмешательства в его работу;

- нарушения пломб на оборудовании узла учета, линий электрических связей;

- механического повреждения приборов и элементов узла учета;

- работы любого из них за пределами норм точности, установленных в  разделе 5;

- врезок в трубопроводы, не предусмотренных проектом узла учета.

  Согласно  п. 5.2.2 Правил теплосчетчики должны обеспечивать измерение тепловой энергии горячей воды с относительной погрешностью не более:

- 5%, при разности температур между подающим и обратным трубопроводами от 10 до 20 град. С;

- 4%, при разности температур между подающим и обратным трубопроводами более 20 град. С.

На основании    п. 5.2.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя  теплосчетчики должны обеспечивать измерение тепловой энергии пара с относительной погрешностью не более:

- 5% в диапазоне расхода пара от 10 до 30%;

- 4% в диапазоне расхода пара от 30 до 100%.

Вместе с тем,  из представленного  истцом суточного архива с тепловычислителя  SKU-01-A2 №00109029 ГОУ  НПО "Профессиональное училище №31 г. Находка"  (л.д. 100-104)  не представляется возможным  установить  размер погрешности  прибора учёта. А, следовательно,  превышение   допустимого размера  относительной  погрешности  указанный  документ не доказывает. 

Кроме  того, истцом не представлено доказательств того,  что компьютерная  программа для снятия показания  приборов учёта является сертифицированной.

Иных доказательств выхода  из строя узла учета в соответствии с пунктом 9.10 Правил, истцом в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено.

Истец  ссылается  на  то, что выход из строя прибора учёта ответчика выявлен  в результате проведенной проверки в  феврале 2009 года.

Документальное подтверждение проведения указанной проверки  отсутствует. 

В  силу  п. 9.13  Правил  учета тепловой энергии и теплоносителя   периодическую проверку узлов учета потребителя осуществляют представители энергоснабжающей организации и (или) Госэнергонадзора в присутствии представителя