Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2009 по делу n А24-2317/2008. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-2317/2008

 25 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 19 ноября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 ноября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Н.И. Фадеевой, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ООО «КАМУК» - Родионова Н.А. (паспорт, доверенность от 27.10.2009), после перерыва представитель  не явился,

от ООО "Центр-Сервис" – Дорофеев М.В. (адвокат, удостоверение №79 от 21.12.2007, доверенность от 16.10.2009),

от ООО "Техно-Сервис" – Дорофеев М.В. (адвокат, удостоверение №79 от 21.12.2007, доверенность от 16.10.2009).

от МУП Петропавловск-Камчатского городского округа «Силуэт» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Центр-Сервис", ООО "Техно-Сервис"

апелляционные производства № 05АП-5473/2009,  № 05АП-5472/2009 на определение от 18.09.2009 г.

судьи С.П. Громова по делу № А24-2317/2008 Арбитражного суда Камчатского края по заявлению муниципального унитарного предприятия Петропавловск-Камчатского городского округа «Силуэт», общества с ограниченной ответственностью «КАМУК» о процессуальном правопреемстве по делу № А24-2317/2008 по иску муниципального унитарного предприятия Петропавловск-Камчатского городского округа «Силуэт» к обществу с ограниченной ответственностью «Центр-Сервис» заинтересованное лицо: ООО "Техно-Сервис" о взыскании 2 108 622,26 руб.

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «КАМУК», муниципальное унитарное предприятие Петропавловск-Камчатского городского округа «Силуэт» обратились в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о замене в порядке процессуального правопреемства взыскателя по делу №А24-2317/2008 с МУП «Силуэт» на Общество с ограниченной ответственностью «КАМУК».

Определением суда  от 27.08.2009 к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено Общество с ограниченной ответственностью «Техно-Сервис».

Определением суда от 18.09.2009  заявление муниципального унитарного предприятия Петропавловск-Камчатского городского округа «Силуэт», Общества с ограниченной ответственностью «КАМУК» о процессуальном правопреемстве по делу №А24-2317/2008 удовлетворено. В порядке процессуального правопреемства произведена замена взыскателя (истца)  по делу №А24-2317/2008 с муниципального унитарного предприятия Петропавловск-Камчатского городского округа «Силуэт» на Общество с ограниченной ответственностью «КАМУК».

Не согласившись с определением суда, Общество с ограниченной ответственностью  "Центр-Сервис", Общество с ограниченной ответственностью  "Техно-Сервис" обратились с апелляционными жалобами, в которых просили его отменить. В обоснование доводов жалоб указано на то, что конкурсным управляющим не соблюдены нормы закона о банкротстве, устанавливающие порядок продажи имущества должника, что влечет недействительность договора цессии от 22 июля 2009 года №22/07-09. Указали, что установление обстоятельств, связанных с законностью сделки по уступке права требования дебиторской задолженности имеет существенное значение при рассмотрении заявления о процессуальном правопреемстве. Заявители сослались на то, что договор цессии от 22.07.2009 №22/07-09 не соответствует требованиям пункта 2 статьи 140 Закона о банкротстве.

В заседании суда апелляционной инстанции, пояснениях представитель ООО "Центр-Сервис", ООО "Техно-Сервис" просил определение отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ООО «КАМУК» в заседании суда апелляционной инстанции, отзыве просил определение оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

В судебном заседании апелляционной инстанции в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 19 ноября 2009 года до 10 часов 15 минут,  вынесено протокольное определение. Об объявлении перерыва стороны уведомлены в соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ N 113 от 19.09.2006 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" путем размещения на сайте Пятого арбитражного апелляционного суда и на доске объявлений в здании суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания. После перерыва заседание суда продолжено.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

 Из материалов дела следует, что Решением Арбитражного суда Камчатской области от 21.05.2007 по делу № А24-5564/2006 МУП «Силуэт» признано несостоятельным (банкротом). В отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 12 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Сипко В.А.

Определениями от 23.05.2008, от 21.11.2008, от 13.04.2009 срок конкурсного производства и полномочия конкурсного управляющего продлевались.

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 11.12.2008, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2009, с ООО «Центр-Сервис» в пользу МУП «Силуэт» взыскано 2 108 622,26 руб., из них: 1 911 593,93 руб. долга, 197 028,33 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Выдан исполнительный лист.

Протоколом собрания кредиторов МУП «Силуэт» от 30.03.2009 № 10 утверждены предложения конкурсного управляющего о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника МУП «Силуэт» прав (требования) взыскания дебиторской задолженности (далее – Предложения). На этом же собрании кредиторами рассмотрен вопрос о продаже имеющейся дебиторской задолженности.

Согласно пункту 3.4 Предложений лот № 2 сформирован в виде права требования (дебиторская задолженность), принадлежащего должнику как кредитору по денежным обязательствам к ООО «Центр-Сервис» в связи с неоплатой полученных по товарным накладным материалам на сумму 2 273 205,16 руб.

Рыночная стоимость права требования в размере 53 650 руб. определена в соответствии с отчетом независимого оценщика ООО «Консалтинг-Центр № 83/08- Д» об оценке рыночной стоимости и детализации к нему №49/04.

Предложением определены условия реализации имущества должника, согласно которым по результатам торгов договор должен быть подписан победителем не позднее 5 дней с даты проведения торгов (совпадает с датой подведения итогов торгов). Если имущество не было продано на первых торгах, то проводятся повторные торги, а затем третьи, если не состоялись повторные.

В случае, если в результате проведения первых, вторых и третьих торгов имущество должника не было продано, дальнейший порядок продажи имущества устанавливается собранием кредиторов.

Протоколом аукционной комиссии от 16.06.2009 об итогах проведенного аукциона по продаже имущества МУП «Силуэт» победителем торгов по лоту № 2 признано ООО «Техно-Сервис». Направленный организатором торгов договор купли-продажи от 18.06.2009 № 18/06-09-02 обществом (покупателем, победителем торгов) не был подписан в пятидневный срок в соответствии с условиями реализации имущества должника и возвращен конкурсному управляющему МУП «Силуэт». В связи с чем протоколом от 20.06.2009 об итогах проведенного 16.06.2009 аукциона по продаже имущества МУП «Силуэт» (лот № 2) данный аукцион признан несостоявшимся.

Протоколом аукционной комиссии от 23.06.2009 повторные торги по лоту № 2 признаны несостоявшимися ввиду поступления и регистрации одной заявки. Протоколом аукционной комиссии от 30.06.2009 об итогах третьих торгов, аукцион со снижением цены на 10% по лоту № 2 признан несостоявшимся в связи с поступлением и регистрацией только одной заявки.

Поскольку имущество (дебиторская задолженность) не было продано на торгах протоколом собрания кредиторов МУП «Силуэт» от 17.07.2009 № 11 утверждено Положение о продаже имущества посредством публичного предложения.

Во исполнение названного решения собрания кредиторов 22.07.2009 между первоначальным кредитором МУП «Силуэт» в лице конкурсного управляющего Сипко В.А. и новым кредитором ООО «КАМУК» заключен договор № 22/07-09 уступки права требования по неисполненным обязательствам должника, по условиям которого первоначальный кредитор передает, а новый кредитор принимает права и обязанности по истребованию и получению с должника Общество с ограниченной ответственностью «Центр-Сервис», в том числе оплаты долга на сумму 2 273 205,16 руб. за фактически полученные по товарным накладным материалы (пункт  1.1 договора).

Дополнительным соглашением от 23.07.2009 к указанному договору размер переданного права требования определен в размере 2 108 622,26 руб. на основании вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Камчатского края по делу № А24-2317/2008 от 11.12.2008.

Согласно пункту 1.2 договора, права требования взыскателя к должнику подтверждаются документами, перечисленными в акте приема-передачи документов, приложенном к договору.

В соответствии с пунктами 3.1, 3.2 договора, общая стоимость передаваемого по договору прав требования по обязательствам должника устанавливается на основании решения собрания кредиторов МУП «Силуэт» от 17.07.2009 № 11 и составляет 220 000 руб. с НДС. Оплата производится посредством перечисления указанной суммы на расчетный счет первоначального кредитора в течение пятнадцати календарных дней.

Актом от 22.07.2009 № 01 приема-передачи документов по договору № 22/07-09 МУП «Силуэт» передало, а ООО «КАМУК» приняло документы, подтверждающие права требования к ООО «Центр-Сервис» о взыскании указанной суммы долга, в том числе: протокол собрания кредиторов МУП «Силуэт» от 17.07.2009 № 11, порядок продажи имущества должника МУП «Силуэт» от 17.07.2009, решение Арбитражного суда Камчатского края по делу № А24-2317/2008 от 11.12.2008, постановление арбитражного суда апелляционной инстанции № 05АП-389/2009 от 13.03.2009, исполнительный лист № А24- 2317/2008 от 01.04.2009.

Платежным поручением от 23.07.2009 № 1 ООО «КАМУК» перечислило по счету № 6 от 22.07.2009 на расчетный счет МУП «Силуэт» 220 000 руб. в качестве оплаты за приобретенное право.

О состоявшейся уступке права требования должник - ООО «Центр-Сервис» уведомлен новым кредитором в порядке статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации, что подтверждается сообщением последнего и почтовым уведомлением о вручении от 07.08.2009, имеющимися в материалах дела.

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса Российской Федерации  право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Договор цессии, стороной которого является юридическое лицо, признанное несостоятельным (банкротом), должен отвечать требованиям, установленным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Исходя из даты возбуждения дела о банкротстве и открытия конкурсного производства в отношении МУП «Силуэт» (21.05.2007) суд с учетом разъяснений, содержащихся в информационном письме Президиума ВАС РФ от 04.06.2009 № 130, применяет к сложившимся отношениям нормы Закона о банкротстве без учета изменений, внесенных Законом №296-ФЗ от 30.12.2008.

Установление обстоятельств, связанных с законностью сделки по уступке права требования дебиторской задолженности, имеет существенное значение при рассмотрении ходатайства о процессуальном правопреемстве на основании статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как предусмотрено пунктом 2 статьи 140 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" продажа права требования должника осуществляется конкурсным управляющим в порядке и на условиях, установленных пунктами 3, 5 статьи 111 настоящего Федерального закона, если иное не установлено федеральным законом или не вытекает из существа требования.

Исходя из содержания пунктов 3, 5 статьи 111 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" продажа прав требования должника производится конкурсным управляющим на торгах, которые проводятся в порядке, предусмотренном пунктами 4 - 9 статьи 110 указанного Федерального закона.

Пунктом 7 статьи 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" императивно установлено обязательное проведение трех торгов.

Согласно приведенному пункту Федерального закона в случае, если в указанные в сообщении о продаже предприятия сроки не получено ни одной заявки (предложения) или получена одна заявка (предложение), внешний управляющий (организатор торгов) признает первые торги по продаже предприятия несостоявшимися и проводит повторные торги.

Повторные торги проводятся также в случае, если предприятие не было продано на первых торгах.

В случае, если повторные торги были признаны несостоявшимися или предприятие не было продано, внешний управляющий в течение четырнадцати дней с даты подведения итогов повторных торгов публикует новое сообщение о продаже предприятия в порядке, предусмотренном настоящей статьей и статьей 28 настоящего Федерального закона.

Начальная цена продажи предприятия, указанная в таком сообщении, может быть снижена на десять процентов начальной цены продажи предприятия, установленной собранием кредиторов или комитетом кредиторов, но не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

В случае, если предприятие не было продано в порядке, предусмотренном настоящим пунктом, порядок продажи предприятия на торгах устанавливается собранием кредиторов или комитетом кредиторов, в том числе посредством публичного