Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2009 по делу n А51-5679/2008. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-5679/2008  45-23

 15 декабря 2009 года

Резолютивная часть постановления оглашена 08 декабря 2009 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 15 декабря 2009 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: И.Л. Яковенко, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от МИФНС России № 1 по Приморскому краю – Ширяева Е.В. (удостоверение УР№262911 сроком действия до 31.12.2009, доверенность от 16.09.2009 №12-45-3727),

от ООО «Тепловое хозяйство» - представитель не явился,  о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС России № 1 по Приморскому краю

апелляционное производство № 05АП-5688/2009 на определение от  29.09.2009г.

судьи  Д.Н. Кучинского по делу № А51-5679/2008 45-23 Арбитражного суда Приморского края по заявлению Федеральной налоговой службы к обществу с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» о признании несостоятельным (банкротом).

           УСТАНОВИЛ:

Определением суда от 07 июля 2009 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» введена процедура банкротства наблюдение. Временным управляющим утвержден Веселков В.В.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 17.12.2008 общество с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Касаев Александр Александрович.

Определением от  03.09.2009г. конкурсное производство в отношении общества с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» завершено.

Определением суда от 29.09.2009 с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы     № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича - конкурсного управляющего  общества  с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» взысканы  расходы, понесенные в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждение арбитражного управляющего в  сумме 129 838 рублей.  В остальной части отказано.

Не согласившись с определением суда,  МИФНС России № 1 по Приморскому краю обратилась с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить. В обоснование доводов жалобы указано  на то, что судом не принят во внимание тот факт, что в нарушение части 3 статьи 125 АПК РФ арбитражным управляющим в налоговую службу не направлено ходатайство с документами, подтверждающими расходы. По мнению заявителя жалобы, суд должен был уменьшить размер вознаграждения с учетом фактически выполненной работы. Счел не обоснованным возмещение расходов на публикацию объявления в размере 4897 рублей и возмещение расходов за авиаперелет Хабаровск-Владивосток-Хабаровск в размере 5780 рублей.

Представитель МИФНС России № 1 по Приморскому краю в заседании суда апелляционной инстанции просила определение отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Арбитражный  управляющий Касаев Александр Александрович, извещенный надлежащим образом о дате, времени и месте судебного заседания, явку представителя не обеспечил. Руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

Поскольку определение в порядке апелляционного производства обжалуется в части  взыскания с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы     № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича - конкурсного управляющего  общества  с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» расходов, понесенных в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждения арбитражного управляющего в  сумме 129 838 рублей, лица, участвующие в деле о банкротстве, возражений в материалы дела не направили, суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность определения только в обжалуемой части.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, апелляционная инстанция приходит к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств:

         Частью 1 статьи 32 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установлено, что дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Из содержания пунктов 1 и 3 статьи 59 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) следует, что все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, расходы по опубликованию сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди. В случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения этих расходов, заявитель по делу о банкротстве обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 22 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" при разрешении споров о возмещении расходов, понесенных по делу о банкротстве, судам необходимо иметь в виду, что в соответствии с пунктом 3 статьи 59 Закона о банкротстве в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных пунктом 1 указанной статьи (далее - расходы по делу о банкротстве, расходы), лицо, обратившееся с заявлением о признании должника банкротом, обязано погасить данные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника. При этом следует учитывать, что возмещению подлежат расходы, признанные судом обоснованными и необходимыми (пункт 4 Постановления).

Дело о несостоятельности (банкротстве) ООО «Тепловое хозяйство» возбуждено арбитражным судом по заявлению уполномоченного органа.

Право арбитражного управляющего на получение вознаграждения за период осуществления им своих полномочий установлено в пункте 3 статьи 24 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Вознаграждение может не выплачиваться в случае отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей (пункт 1 статьи 26 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, конкурсным управляющим выполнены все необходимые мероприятия по поиску имущества должника, по формированию конкурсной массы. Судебный акт об отстранении Касаева А.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением  не принимался.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно взыскал вознаграждение арбитражному управляющему в размере 117 096 рублей за период конкурсного производства.

Довод заявителя жалобы о том, что судом первой инстанции не учтен тот факт, что в нарушение части 3 статьи 125 АПК РФ арбитражным управляющим в налоговую службу не направлено ходатайство с документами, подтверждающими расходы, суд апелляционной инстанции отклонил. 26 августа 2009 года рассмотрение вопроса о судебных расходах было отложено в судебное заседание на 22.09.2009, в связи с чем уполномоченный орган имел достаточное количество времени на ознакомление с документами.  Нарушение норм процессуального права не является в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не соглашается с выводом суда первой инстанции о документальной обоснованности понесенных конкурсным управляющим в ходе осуществления процедуры несостоятельности (банкротства) расходов в сумме 12 742 рублей.

В качестве доказательства расходов на публикацию объявления в размере 4 897 рублей представлена квитанция об оплате объявления о введении наблюдения №0147 от 22.07.2008. Однако плательщиком является арбитражный управляющий Веселков В.В.

Кроме того, суд апелляционной инстанции не находит оснований и для возмещения расходов за авиаперелет Хабаровск-Владивосток-Хабаровск в размере 5 780 рублей, поскольку в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие факт осуществления арбитражным управляющим Касаевым А.А. 28 июня 2009 года каких-либо мероприятий в рамках процедуры конкурсного производства Общества с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» по месту его фактического нахождения (собрания кредиторов, судебные заседания не проводились) в связи с чем невозможно установить отношение данных расходов к процедуре  конкурсного производства должника.  Кроме того, законодатель не относит расходы конкурсного управляющего, связанные с проездом к месту нахождения должника, к судебным издержкам.

Таким образом, расходы в сумме 10 677 рублей судом апелляционной инстанции в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  не могут быть признаны обоснованными.

Учитывая в совокупности все изложенное,  установив отсутствие у должника имущества, необходимого для покрытия заявленных расходов, суд апелляционной инстанции взыскивает их в пользу Касаева А.А.  с Федеральной налоговой службы в лице межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Приморскому краю  в размере 119 161 рубль. В связи с чем обжалуемое определение подлежит отмене в части взыскания с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы     № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича - конкурсного управляющего  общества  с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» расходов, понесенных в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждения арбитражного управляющего в  сумме 129 838 рублей.

  Согласно пункту 2 статьи 325 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если не приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения полностью или в части, либо производство по делу прекращено, арбитражный суд принимает судебный акт о полном или частичном прекращении взыскания по отмененному в соответствующей части судебному акту.

Поскольку доказательств приведения в исполнение определения суда от 29.09.2009 в материалах дела не имеется, суд апелляционной инстанции на основании пункта 2 статьи 325 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 6 статьи 23 ФЗ "Об исполнительном производстве", прекращает взыскание по выданному 09.10.2009  по делу № А51-5679/2008 исполнительному листу:

Серии АС000421070 о взыскании с  Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы     № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича – конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство»  расходов, понесенных в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждения арбитражного управляющего в  сумме 129 838 рублей.

Руководствуясь статьями 258, 266-271, 325 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Приморского края от 29 сентября 2009 года по делу №А51-5679/2008 45-23 отменить в части взыскания с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы  № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича - конкурсного управляющего  общества  с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство» расходов, понесенных в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждения арбитражного управляющего в  сумме 129 838 рублей.

Взыскать с Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы     № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича (08.05.1979 года рождения, уроженец г.Армавир, место жительства – г.Хабаровск, ул.Вяземская 1-82) расходы, понесенные в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждение арбитражного управляющего в  сумме 119 161 (сто девятнадцать тысяч сто шестьдесят один) рубль.

Выдать исполнительный лист.   

Прекратить взыскание по выданному 09.10.2009  по делу № А51-5679/2008 исполнительному листу:

Серии АС000421070 о взыскании с  Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы     № 1 по Приморскому краю в пользу индивидуального предпринимателя Касаева Александра Александровича – конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Тепловое хозяйство»  расходов, понесенных в процедуре конкурсного производства, а также вознаграждения арбитражного управляющего в  сумме 129 838 рублей.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Н.А. Скрипка

Судьи:

И.Л. Яковенко

И.С. Чижиков