Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2009 по делу n А51-20012/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-20012/2009

 22 декабря 2009 года

Резолютивная часть постановления оглашена 18 декабря 2009 года  

Постановление в полном объеме изготовлено 22 декабря 2009 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Г.А. Симоновой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Я.А.  Ворожбит  

при участии:

стороны не явились, извещены надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Административной комиссии городского округа Спасск-Дальний

апелляционное производство № 05АП-6251/2009

на решение от  17.11.2009 года

судьи Н.Н. Куприяновой

по делу № А51-20012/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИП Лукьяновой Людмилы Леонидовны

к Административной комиссии городского округа Спасск-Дальний

об оспаривании постановления

           УСТАНОВИЛ:

          Индивидуальный предприниматель Лукьянова Людмила Леонидовна (далее по тексту - предприниматель) обратилась в арбитражный суд с заявлением об отмене постановления о назначении административного наказания № 480 от 01.10.2009, вынесенного Административной комиссией городского округа Спасск-Дальний (далее по тексту - административный орган, административная комиссия).

Решением суда от 17.11.2009 заявленные требования удовлетворены.  Судебный акт мотивирован тем, что административным органом при решении  вопроса о привлечении предпринимателя к административной ответственности нарушены процессуальные требования, предъявляемые КоАП РФ к процедуре рассмотрения дела о привлечении к административной ответственности.

          Не согласившись с решением суда,  административная комиссия городского округа Спасск-Дальний подала апелляционную жалобу, доводы которой сводятся к тому, что административным органом  не допущены нарушения при производстве дела об административном правонарушении в отношении предпринимателя. Заявитель жалобы считает, что материалами дела подтверждается факт совершения предпринимателем административного правонарушения, предусмотренного статьей 7.21 Закона Приморского края от 05.03.2007 № 44-КЗ «Об административных правонарушениях в Приморском крае».   В то же время, административный орган считает ошибочным вывод суда  о том, что акт ООО «Спассктеплоэнерго» не может быть расценен как доказательство, поскольку   в соответствии с частью 1 статьи 12.5 Закона Приморского края «Об административных правонарушениях в Приморском крае» № 44-КЗ от 05.03.2007 года акт составлен  главным специалистом отдела экологии АГО Спасск-Дальний Куманевой А.И., которая является членом административной комиссии ГО Спасск-Дальний.

         Административный орган  в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом.

        От предпринимателя Лукьяновой Л.Л. в материалы дела  поступил письменный отзыв, в котором указано, что с доводами жалобы административной комиссии предприниматель не согласен, считает решение суда законным и обоснованным. По тексту письменного отзыва предприниматель просит дело рассмотреть в его отсутствие.

        На основании пункта 3 статьи 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие  сторон  по имеющимся в деле документам.

         Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

         Согласно свидетельству серии 25 №01243061 Лукьянова Л.Л. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя.

         18.09.2009  в ходе проведения обследования  контейнерной площадки для жилых домов, возле дома № 4 по ул. Юбилейная в г.Спасск-Дальний административным органом было установлено, что указанная территория захламлена коробками магазина «Ириска», принадлежащего предпринимателю Лукьяновой Л.Л., что является нарушением                                                                      пункта 10 статьи 3.1.26 Правил благоустройства и санитарного содержания городского округа Спасск-Дальний, утверждённых решением Думы ГО                         Спасск-Дальний от 25.12.2007 года  № 158, пунктов 3.2, 4.15 Порядка обращения с отходами производства и потребления на территории ГО Спассск-Дальний, утвержденного решением Думы ГО Спасск-Дальний № 151 от 25.12.2007 года.  В ходе проверки применялась  фотосъемка.

          Протоколом об административном правонарушении от 21.09.2009 серии                44-КЗ №009465, составленным в отсутствии предпринимателя, зафиксирован факт совершения предпринимателем административного правонарушения, предусмотренного статьей 7.21 Закона Приморского края от 05.03.2007 №44-КЗ «Об административных правонарушениях в Приморском крае».

         Постановлением административной комиссии городского округа                       Спасск-Дальний от 01.10.2009 № 480 предприниматель признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 7.21 Закона ПК №44-КЗ, и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 5.000 рублей.

 Не согласившись с указанным постановлением, предприниматель обратился в суд с заявлением о признании его недействительным.

Удовлетворяя требования предпринимателя,  суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Статьей 7.21 Закона Приморского края  №44-КЗ от 05.03.2007 «Об административной ответственности в Приморском крае» предусмотрена административная ответственность за нарушение установленных муниципальными правовыми актами сроков уборки и вывоза снега в виде  наложения административного штрафа на   должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

      Согласно пункту 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

      В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются  протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Согласно пункту 1 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях,  в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя и двух понятых (пункт 2 статьи 27.8 КоАП РФ).

В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу  (пункты 3, 5 статьи 27.8 КоАП РФ).

  Основными документами, в которых изначально зафиксировано событие установленного административным органом и вмененного обществу правонарушения, являются акт проверки от  17.08.2009 года и административный протокол.

Между тем, с учетом вышеизложенного, указанные акт проверки от 17.08.2009 года  и административный протокол не могут быть приняты и расценены судом в качестве протокола осмотра территории, захламленной коробками  предпринимателя Лукьяновой Л.Л., составление которого предусмотрено статьей 27.8 КоАП РФ. В материалах дела отсутствует протокол осмотра территории по                         ул. Юбилейная в г. Спасск-Дальний, который может служить доказательством, подтверждающим факт того, что территория по ул. Юбилейная, 4 в г. Спасск-Дальний захламлена коробками магазина «Ириска», принадлежащего предпринимателю Лукьяновой Л.Л. Из  представленных в материалы дела акта проверки от 17.08.2009, административного протокола, копий фотоснимков невозможно установить, что  именно территория по ул. Юбилейная,4 в г. Спасск-Дальний,  захламлена коробками, магазина «Ириска», принадлежащего предпринимателю Лукьяновой Л.Л. Кроме того, в акте проверки от 17.08.2009 и административном протоколе  отсутствует информация о проведении осмотра территории по ул. Юбилейная, 4 в г. Спасск-Дальний сотрудниками административной комиссии городского округа Спасск-Дальний и применении фотосъемки в присутствии двух понятых.

Имеющиеся в материалах дела копии фотографий не могут подтверждать  факт того, что территория по ул. Юбилейная, 4 в г. Спасск-Дальний захламлена коробками предпринимателя, так как  сделано некачественное фотографическое изображение, на котором невозможно увидеть изображения номера дома, возле которого территория захламлена коробками магазина «Ириска», принадлежащего предпринимателю Лукьяновой Л.Л., подлинник фотографий в материалах дела  отсутствуют.

 В силу статьи 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется при непосредственном участии в его составлении законного представителя лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела (пункт 1 статьи 28.2 КоАП РФ).

Согласно пункту 4 статьи 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, административный орган направил предпринимателю, проживающему по адресу: г. Спасск-Дальний,                                      ул. Красногвардейская, 108/3, кв.49, повестку № 154 о необходимости  явиться в административную комиссию  15.09.2009 с 09 часов 00 минут до 10 часов 00 минут для составления административного протокола.  От предпринимателя  в адрес административной комиссии было направлено письмо о невозможности его явки в административный орган  для составления протокола в назначенный день ввиду  отсутствия предпринимателя в городе.

Повторно административный орган направил предпринимателю повестку № 794 о необходимости  явиться в административную комиссию  18.09.2009 с 09 часов 00 минут до 10 часов 30 минут для составления административного протокола, которое было получено последним 12.09.2009, что подтверждается почтовым уведомлением  № 16990.

Вместе с тем, 21.09.2009 административный орган  составил в отношении  предпринимателя Лукьянова Л.Л. административный протокол без наличия доказательств извещения предпринимателя о составления протокола об административном правонарушении на 21.09.2009 года.

Следовательно, предприниматель Лукьянова Л.Л. не была надлежаще извещена о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, тем самым, была лишена возможности воспользоваться правом ознакомиться с протоколом об административном правонарушении от 21.09.2009 серии 44-КЗ №009465, представить объяснения и замечания по содержанию протокола.

В связи с чем, коллегия считает, что протокол об административном правонарушении от 21.09.2009 серии 44-КЗ №009465 вынесен административным органом с нарушением процессуальных прав предпринимателя, закрепленных статьей 28.2  КоАП РФ.

Установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание