Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2009 по делу n А51-1640/2008. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

в размере 577 852, 36 рублей, взысканной решениями Арбитражного суда г. Москвы и решениями Ленинского районного суда г. Владивостока по спорам, вытекающим из указанных договоров поручительства, поскольку данные требования кредитора подтверждены вступившую в законную силу судебными актами.

Кроме того, 06.02.2007 между должником и кредитором заключен кредитный договор № 005-07, в соответствии с условиями которого, Банк предоставил должнику кредит в форме кредитной линии на сумму 1 100 000 долларов США сроком по 05.02.2008 со взиманием 13 % годовых. В обеспечение обязательств по возврату денежных средств между должником и кредитором заключен договор об ипотеке морского судна «Виноградовка» от 06.02.2007 № 1И/005-07. Решением Арбитражного суда Приморского края от 26.05.2008 по делу № А51-1913/2008 5-28 в пользу кредитора с должника и ООО «КОРРЕКТ» в солидарном порядке взыскан основной долг в сумме 25 960 770 руб. и проценты в сумме 451 830, 68 руб., в отношении должника взыскание обращено на заложенное имущество – судно «Виноградовка» (год постройки – 1984, г. Волгоград, СССР, бортовой номер Н-0037, длина - 48,10 метра, ширина - 10,50 метра, высота борта - 6,00 метра, валовая вместимость - 816, вместимость чистая - 244, тип судна - рыболовное, номер ИМО 8228414, порт приписки - Находкинский морской рыбный порт, принадлежащее ОАО «Рыболовецкий колхоз «Моряк- Рыболов» на праве собственности). Определением Арбитражного суда Приморского края от 28.08.2008г. в реестр требований кредиторов должника включены требования кредитора в сумме 27 010 182, 73 руб. Дополнительно подлежат включению в реестр требований кредиторов должника доначисленные проценты в соответствии с п. 6.2. кредитного договора № 005-07 от 06.02.2007г. на момент введения внешнего управления за период с 25.03.2008 по 28.10.2008. Размер процентов составил             84 784, 16 долларов США, что в рублевом эквиваленте на 28.10.2008 -                            2 318 906, 12 руб., госпошлины, взысканной решением Арбитражного суда Приморского края от 26.05.2008 по делу № А51-1913/2008 5-28 -  100 000 руб.

Между  должником и кредитором заключен кредитный договор № 020-07 от 20.04.2007, в соответствии с условиями которого, Банк предоставил должнику кредит в форме кредитной линии на сумму 254 432 долларов США сроком по 31.03.2010 со взиманием 13,5 % годовых. В обеспечение обязательств по возврату денежных средств между должником и кредитором заключен договор о залоге имущества № 13/020-07 от 20.04.2007 (оборудование) и договор об ипотеке № 1И/020-07 недвижимого имущества должника (механический цех). Решением Ленинского районного суда г. Владивостока по делу № 2-1277/2009 от 22.05.2009 в пользу кредитора с должника, ООО «КОРРЕКТ» и Лазарева А.С. в солидарном порядке взыскан основной долг в сумме 5 998 437, 95 руб. и проценты в сумме 108 414, 26 руб., в отношении должника взыскание обращено на заложенное имущество (аппарат скороморозильный плиточный АСМП-5 ИТ, аппарат  скороморозильный плиточный АСМП-5, аппарат скороморозильный вертикальный АМПВ-7-01, аппарат скороморозильный плиточный АСМП-2-151115, аппарат скороморозильный  воздушный АСМП-8А, находящиеся по адресу: Приморский край, Ольгинский район, п. Моряк-Рыболов, ул.Советская, д.22, д.23, здание механического цеха общей площадью 953,1 кв.м. (лит.А), этажность 2, назначение: нежилое, расположенное по адресу: Приморский край, Ольгинский район, п.Моряк-Рыболов, ул.Советская,8, принадлежащие ОАО «РК «Моряк-Рыболов»). Определением Арбитражного суда Приморского края от 28.08.2008г. в реестр требований кредиторов должника включены требования кредитора в сумме 6 064 412, 16 руб. основного долга, 190 134, 26 руб. процентов. Дополнительно подлежат включению в реестр требований кредиторов должника доначисленные проценты в соответствии с п. 6.2. кредитного договора № 020-07 от 20.04.2007 на момент введения внешнего управления за период с 25.03.2008 по 28.10.2008. Размер процентов составил 20 364, 99 долларов США, что в рублевом эквиваленте на 28.10.2008г. составило 556 996, 73 руб., госпошлины, взысканной решением Ленинского районного суда г. Владивостока - 20 000 руб.

         Между должником и кредитором заключен кредитный договор № 014-07 от 29.03.2007г., в соответствии с условиями которого Банк предоставил должнику кредит в форме кредитной линии на сумму 310 880 долларов США сроком по 28.08.2010 со взиманием 13,5 % годовых. В обеспечение обязательств по кредитному договору заключены договоры залога имущества должника от 29.03.2007 № 1И/014-07 и № 2И/014-07, в соответствии с которыми должник передал в залог рыболовные суда. Решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 23.06.2009 по делу № 2-1280/09 в пользу кредитора с должника, ООО «КОРРЕКТ» и Лазарева А.С. в солидарном порядке взыскан основной долг в сумме 7 329 244, 70 руб., проценты в сумме 132 466 руб., обращено взыскание на заложенное должником имущество (морское судно  «Виктория II», тип судна – рыболовное, год и место постройки – 1995 г., г.Петрозаводск, Россия, бортовой номер Н-0123, номер ИМО 8897136, порт приписки  - Находкинский морской рыбный порт;  судно «РПО4156», тип судна – рыболовное, год и место постройки – 2001 г., г.Комсомольск-на-Амуре, регистрационный номер НМ-0263, позывной сигнал РПО4156, порт приписки -Находкинский морской рыбный порт; судно «РПО4155», тип судна – рыболовное, год и место постройки – 1995г., г. Николаевск-на-Амуре, регистрационный номер НМ-0262, позывной сигнал – РПО4155, порт приписки – Находкинский морской рыбный порт; судно «Мотобот Х-134 М», тип судна – рыболовное, год и место постройки – 2002 г., г. Комсомольск-на-Амуре, регистрационный номер НМ, позывной сигнал –Х-134 М, порт приписки – Находкинский морской рыбный порт). Определением Арбитражного суда Приморского края от 25.08.2008 в реестр требований кредиторов должника включены требования кредитора в сумме 7 409 855, 89 руб. основного долга,          232 317, 14 руб. процентов. Дополнительно подлежат включению в реестр требований кредиторов должника доначисленные проценты в соответствии с п. 6.2. кредитного договора № 014-07 от 29.03.2007 на момент введения внешнего управления за период с 25.03.2008 по 28.10.2008.  Размер процентов составил          24 883, 14 долларов США, что в рублевом эквиваленте на 28.10.2008 - 680 571, 29 руб., госпошлины, взысканной решением Ленинского районного суда г. Владивостока - 20 000 руб.

Между должником и кредитором заключен кредитный договор № 038-06 от 15.05.2006, в соответствии с условиями которого Банк предоставил должнику кредит в форме кредитной линии на сумму 3 468 153 долларов США сроком по 14.05.2009г. со взиманием процентов из расчета ставки ЛИБОР по долларам США на срок до 15.05.2006г., увеличенной на 8% годовых за фактическую сумму задолженности по кредиту, отраженную на ссудном счете по 14.05.2009, а с 15.05.2009г. – из расчета 26, 16 %. В обеспечение обязательств по кредитному договору заключены договоры залога имущества должника от 15.05.2006  № 1З/038-06, от 30.06.2006 № 4И/038-06 с дополнительными соглашениями, от 03.07.2006 № 5И/038-06 с дополнительными соглашениями, от 11.12.2006 № 7И/038-06 с дополнительными соглашениями. Решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 23.06.2009 по делу № 2-1283/09 в пользу кредитора с должника, ООО «КОРРЕКТ», ООО «Рыбопромысловая компания «Островная» и Лазарева А.С. в солидарном порядке взыскан основной долг в сумме 2 482 197, 42 долларов США в рублевом эквиваленте на день исполнения решения суда, обращено взыскание на заложенное должником имущество. Определением арбитражного суда Приморского края от 25.08.2008 в реестр требований кредиторов должника включены требования кредитора в сумме 58 221 557, 23 руб. основного долга по кредиту, 1 579 178, 10 руб. задолженности, возникшей на основании кредитного договора № 038-06 от 15.05.2006. Дополнительно подлежат включению в реестр требований кредиторов должника доначисленные проценты в соответствии с п. 6.2. кредитного договора № 038-06 от 15.05.2006 на момент введения внешнего управления за период с 25.03.2008 по 28.10.2008.  Размер процентов составил 155 740, 88 долларов США, что в рублевом эквиваленте на 28.10.2008 - 4 259 622, 09 руб., госпошлины, взысканной решением Ленинского районного суда г. Владивостока - 20 000 руб.

В соответствии со статьей 334 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

Согласно статье  348 Гражданского кодекса Российской Федерации  основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение или ненадлежащее исполнение обеспеченных залогом обязательств.

Пунктом 2 статьи 349 Гражданского кодекса Российской Федерации  предусмотрено, что требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодержателя с залогодателем, в связи с чем, требование кредитора в размере 7 976 096 рублей 23 копеек подлежит включению в реестр требований кредиторов должника, как требование, обеспеченное залогом имущества по договорам от 06.02.2007 № 1И/005-07, № 13/020-07 от 20.04.2007, № 1И/020-07 от 20.04.2007, от 29.03.2007 № 1И/014-07, № 2И/014-07 от 29.03.2007, от 15.05.2006 № 1З/038- 06, от 30.06.2006 № 4И/038-06 с дополнительными соглашениями, от 03.07.2006 № 5И/038-06 с дополнительными соглашениями, от 11.12.2006г. № 7И/038-06 с дополнительными соглашениями и подлежит удовлетворению за счет реализации, в порядке статьи 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», перечисленного в договорах имущества.

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств ООО «Спортивно – Технический Клуб «Мотор» по кредитному договору № 045-06 от 25.05.2006 заключены договоры залога имущества должника от 25.05.2006 № 1И/045-06 (рыболовное судно «Амур»), № 1З/045-06 (свежемороженая продукция). Решением Арбитражного суда Приморского края от 30.052008. по делу А51-1912/2008 5-87 с ООО «СТК «Мотор» в пользу кредитора взыскана основная задолженность в сумме 30 000 000 руб. и 551 510 руб. процентов, обращено взыскание на заложенное имущество должника. кредитор просит включить в реестр требований кредиторов должника основной долг в сумме 30 000 000 руб., проценты в сумме 3 218 032, 79 руб. по состоянию на момент введения внешнего управления, 100 000 руб. госпошлины, взысканной Решением Арбитражного суда Приморского края от 30.052008г. по делу А51-1912/2008 5-87.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что требования кредитора в размере 33 318 032 рублей 79 копеек не подлежат включению в реестр требований должника как обязательств, обеспеченных залогом имущества должника, основанных на неисполнении обязательств, вытекающих из договора залога № 1И/045-06 от 25.05.2006, №1З/-45-06 от 25.05.2006.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 30.052008 по делу А51-1912/2008 5-87 с ООО «СТК «Мотор» в пользу кредитора взыскана основная задолженность в сумме 30 000 000 руб. и 551 510 руб. процентов, обращено взыскание на заложенное имущество должника, определена его начальная продажная стоимость для реализации на торгах. Данный судебный акт вступил в законную силу.

Как следует из материалов настоящего дела, определением от 28.02.2008 арбитражный суд Приморского края принял заявление о несостоятельности (банкротстве) должника.

При рассмотрении настоящего спора применению подлежат нормы Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции без учета изменений, внесенных указанным Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" (статьи 4, 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)").

На основании Федерального закона от 30.12.2008 N 306-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество" (далее - Закон N 306-ФЗ) в Закон о банкротстве внесены изменения в виде его дополнения в том числе статьей 18.1 "особенности правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника", а статья 138 "требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника" изложена в новой редакции.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 9 Закона N 306-ФЗ положения этого Закона применяются к правоотношениям, возникшим после дня его вступления в силу. Положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 306-ФЗ применяются арбитражными судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено после дня вступления в силу Закона N 306-ФЗ. Данный Закон опубликован в "Российской газете" 31.12.2008.

Следовательно, при проверке обоснованности требований Банка к должнику Закон о банкротстве применяется и без учета изменений, внесенных в него Законом N 306-ФЗ.

Согласно пункту 22 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснения, содержащиеся в данном постановлении, применяются также и в тех случаях, когда к производству по делу о банкротстве применяется Закон о банкротстве в редакции, действовавшей до принятия Закона N 306-ФЗ, если только указанные разъяснения не связаны исключительно с применением правовых норм, изложенных в новой редакции либо включенных в Закон о банкротстве названным Федеральным законом. При применении положений Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до внесения указанных изменений, судам при рассмотрении вопросов, связанных с определением порядка удовлетворения требований залоговых кредиторов, необходимо учитывать следующее.

Требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, предоставленное залогодателем, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве, в обеспечение исполнения обязательств иного лица, не относится к числу требований по денежным обязательствам и подлежит рассмотрению вне рамок дела о банкротстве.

  При таких обстоятельствах, обжалуемое определение подлежит отмене. Суд апелляционной инстанции признает обоснованными требования ОАО «Промсвязьбанк» к Открытому акционерному обществу « РК «Моряк – Рыболов» в размере 21 990 652 рублей 83 копеек, из которых  7 976 096 рублей 23 копейки обеспечены залогом имущества должника, подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов.  В удовлетворении заявления ОАО «Промсвязьбанк» о включении в