Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2010 по делу n А51-20444/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

процедура привлечения предпринимателя к административной ответственности по следующим основаниям.

Согласно статье 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В статье 24.1 КоАП РФ установлено, что задачами производства  по делам об административных правонарушениях являются  всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Порядок привлечения к административной ответственности, установленный КоАП РФ, является обязательным для всех органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении.

 В силу пункта 1 статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Согласно пункту 4 статьи 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В силу части 4 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, таможенный орган направил в адрес предпринимателя  (г. Владивосток, Океанский проспект, д.70В, кв.24)  телеграммы  от 11.08.2009, 12.08.2009, 13.08.2009 и 14.08.2009 о необходимости явиться в таможню 17.08.2009 для составления протокола об административном правонарушении, которые не были получены предпринимателем, поскольку  в период  с  01.08.2009 по 18.08.2009 предприниматель Коньшин А.В. находился в командировке   в г. Уссурийске, что  подтверждается  приказом от 31.07.2009 №  38 о направлении Коньшина А.В. в командировку, командировочным удостоверением  от 31.07.2009 года № 031.

Данное обстоятельство свидетельствует о том,  что  в момент направления извещений таможенных органов о месте и времени составления протокола об административном правонарушении предприниматель находился за пределами                    г. Владивостока.

Следовательно, предприниматель Коньшин  А.В. не был надлежаще  извещен о времени и месте составления административного протокола и был лишен права на защиту предусмотренных КоАП РФ  прав  ввиду того, что не мог квалифицировано возражать и давать объяснения по существу предъявленных правонарушений.

В связи с чем, коллегия считает, что протокол об административном правонарушении от 17.08.2009 № 10702000-699/2009 составлен таможенным органом с нарушением процессуальных прав предпринимателя, закрепленных статьей 28.2  КоАП РФ.

 Коллегия не может согласиться с мнением суда о том, что поскольку                      г. Уссурийск находится от г. Владивостока не более, чем в двух часах езды автомобильным транспортом, в период с 11.08.2009 по 18.08.2009 предприниматель мог прибыть и находиться в г. Владивостоке, поскольку оно носит предположительный характер, доказательства нахождения предпринимателя в данный период в г. Владивостоке таможенный орган не представил.

 В то же время, отсутствие документов, подтверждающих проживание предпринимателя Коньшина А.В. в городе Уссурийске в период с 11.08.2009 по 18.08.2009, тоже не может служить основанием полагать, что в указанный период  предприниматель  находился в г. Владивостоке.

Установленный законом порядок применения административного взыскания является обязательным. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

Учитывая изложенное, коллегия считает, что указанные выше процессуальные нарушения являются существенными, так как не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении. Возможность устранения этих недостатков отсутствует.

В силу части 2 статьи 211 Арбитражного Процессуального кодекса РФ, пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» № 2 от 27 января 2003 года и пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» № 10 от 02 июня 2004 года подобные нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются самостоятельным основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа.

На основании вышеизложенного, решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

          Решение от 07.12.2009 по делу №А51-20444/2009 отменить.

         Признать незаконными и отменить решение от 12.10.2009                                       № 10710000/38П/62А и постановление от 28.08.2009 № 10702000-699/2009  о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 16.3 КоАП РФ.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

З.Д. Бац

Судьи:

Г.А. Симонова

О.Ю. Еремеева